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司法考試商法歷年真題解析—不定項(xiàng)選擇題
2002-2012年司法考試商法歷年真題不定項(xiàng)選擇題解析。眾所周知，司法考試歷年真題是司法考試復(fù)習(xí)中的重要資料，所有備戰(zhàn)司法考試的考生都需要反復(fù)研習(xí)歷年司法考試真題，從中找到司法考試試題的出題思路和解題方法。小編特意為備考司法考試的考生奉上2002-2012年司法考試商法歷年真題不定項(xiàng)選擇題解析，作為大家準(zhǔn)備司法考試的參考資料。
(2012年【解析稍后匯總】)
(二)
高才、李一、曾平各出資40萬(wàn)元，擬設(shè)立"鄂漢食品有限公司"。高才手頭只有30萬(wàn)元的現(xiàn)金，就讓朋友艾瑟為其墊付10萬(wàn)元，并許諾一旦公司成立，就將該10萬(wàn)元從公司中抽回償還給艾瑟。而李一與其妻聞菲正在鬧離婚，為避免可能的糾紛，遂與其弟李三商定，由李三出面與高、曾設(shè)立公司，但出資與相應(yīng)的投資權(quán)益均歸李一。公司于2012年5月成立，在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東為高才、李三、曾平，高才為董事長(zhǎng)兼法定代表人，曾平為總經(jīng)理。
請(qǐng)回答第92-94題。
92.公司成立后，高才以公司名義，與艾瑟簽訂一份買賣合同，約定公司向艾瑟購(gòu)買10萬(wàn)元的食材。合同訂立后第2天，高才就指示公司財(cái)務(wù)轉(zhuǎn)賬付款，而實(shí)際上艾瑟從未經(jīng)營(yíng)過食材，也未打算履行該合同。對(duì)此，下列表述正確的是：( )
A.高才與艾瑟間墊付出資的約定，屬于抽逃出資行為，應(yīng)為無(wú)效
B.該食材買賣合同屬于惡意串通行為，應(yīng)為無(wú)效
C.高才通過該食材買賣合同而轉(zhuǎn)移10萬(wàn)元的行為構(gòu)成抽逃出資行為
D.在公司不能償還債務(wù)時(shí)，公司債權(quán)人可以在10萬(wàn)元的本息范圍內(nèi)，要求高才承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
【答案】BCD
93.關(guān)于李一與李三的約定以及股東資格，下列表述正確的是：( )
A.二人間的約定有效
B.對(duì)公司來(lái)說，李三具有股東資格
C.在與李一的離婚訴訟中，聞菲可以要求分割李一實(shí)際享有的股權(quán)
D.李一可以實(shí)際履行出資義務(wù)為由，要求公司變更自己為股東
【答案】AB
94.2012年7月，李三買房缺錢，遂在征得其他股東同意后將其名下的公司股權(quán)以42萬(wàn)元的價(jià)格，出賣給王二，并在公司登記機(jī)關(guān)辦理了變更登記等手續(xù)。下列表述正確的是：( )
A.李三的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為屬于無(wú)權(quán)處分行為
B.李三與王二之間的股權(quán)買賣合同為有效合同
C.王二可以取得該股權(quán)
D.就因股權(quán)轉(zhuǎn)讓所導(dǎo)致的李一投資權(quán)益損失，李一可以要求李三承擔(dān)賠償責(zé)任
【答案】BCD
(2011年)
(二)
張、王、李、趙各出資四分之一，設(shè)立通程酒吧(普通合伙企業(yè))。合伙協(xié)議未約定合伙期限�，F(xiàn)圍繞合伙份額轉(zhuǎn)讓、酒吧管理等事項(xiàng)，回答第92—94題。
92.酒吧開業(yè)半年后，張某在經(jīng)營(yíng)理念上與其他合伙人沖突，遂產(chǎn)生退出想法。下列說法正確的是( )。(2011年卷三不定項(xiàng)第92題)
A.可將其份額轉(zhuǎn)讓給王某，且不必事先告知趙某、李某
B.可經(jīng)王某、趙某同意后，將其份額轉(zhuǎn)讓給李某的朋友劉某
C.可主張發(fā)生其難以繼續(xù)參加合伙的事由，向其他人要求立即退伙
D.可在不給合伙事務(wù)造成不利影響的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙
【答案】D
【考點(diǎn)】普通合伙人的退伙
【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《合伙企業(yè)法》第二十二條第二款規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。據(jù)此可知，張某將其份額轉(zhuǎn)讓給合伙人王某，雖不用經(jīng)其他合伙人同意，但應(yīng)告知其他合伙人。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《合伙企業(yè)法》第二十二條第一款規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。據(jù)此可知，張某將其份額轉(zhuǎn)讓給李某的朋友劉某，不僅要經(jīng)過王某、趙某的同意，還需要經(jīng)過李某的同意。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確�！逗匣锲髽I(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。
93.酒吧開業(yè)1年后，經(jīng)營(yíng)環(huán)境急劇變化，全體合伙人開會(huì)，協(xié)商對(duì)策。按照《合伙企業(yè)法》規(guī)定，下列事項(xiàng)的表決屬于有效表決的是( )。(2011年卷三不定項(xiàng)第93題)
A.張某認(rèn)為“通程”二字沒有吸引力，提議改為“同升酒吧”。王某、趙某同意，但李某反對(duì)
B.鑒于生意清淡，王某提議暫停業(yè)1個(gè)月，裝修整頓。張某、趙某同意，但李某反對(duì)
C.鑒于酒吧之急需，趙某提議將其一批咖啡機(jī)賣給酒吧。張某、王某同意，但李某反對(duì)
D.鑒于4人缺乏酒吧經(jīng)營(yíng)之道，李某提議聘任其友汪某為合伙經(jīng)營(yíng)管理人。張某、王某同意，但趙某反對(duì)
【答案】B
【考點(diǎn)】合伙事務(wù)的執(zhí)行
【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《合伙企業(yè)法》第三十一條第(一)項(xiàng)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的名稱，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。選項(xiàng)A中，合伙人李某不同意，該決議未通過。
選項(xiàng)B正確�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十條第一款規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。選項(xiàng)B中，停業(yè)裝修整頓不屬于《合伙企業(yè)法》第三十一條中規(guī)定的必須經(jīng)全體合伙人一致同意的事項(xiàng)。因此，該決議有過半數(shù)合伙人通過即有效。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十二條第二款規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《合伙企業(yè)法》第三十一條第(六)項(xiàng)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。選項(xiàng)D中，合伙人趙某不同意，該決議未通過。
94.經(jīng)全體合伙人同意，林某被聘任為酒吧經(jīng)營(yíng)管理人，在其受聘期間自主決定采取的下列管理措施符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是( )。(2011年卷三不定項(xiàng)第94題)
A.為改變經(jīng)營(yíng)結(jié)構(gòu)擴(kuò)大影響力，將經(jīng)營(yíng)范圍擴(kuò)展至法國(guó)紅酒代理銷售業(yè)務(wù)
B.為改變資金流量不足情況，以酒吧不動(dòng)產(chǎn)為抵押，向某銀行借款50萬(wàn)元
C.為營(yíng)造氣氛，以酒吧名義與某音樂師簽約，約定音樂師每晚在酒吧表演2小時(shí)
D.為整頓員工工作紀(jì)律，開除2名經(jīng)常被顧客投訴的員工，招聘3名新員工
【答案】CD
【考點(diǎn)】合伙事務(wù)的執(zhí)行
【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條第(二)項(xiàng)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條第(三)項(xiàng)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。
選項(xiàng)C、D中的事項(xiàng)不屬于《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的需要經(jīng)全體合伙人一致同意才能進(jìn)行的事項(xiàng)。因此，經(jīng)營(yíng)管理人在其受聘期間可以自主決定采取。
(三)
(2010年)
(二)
甲公司欲單獨(dú)出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理、法律責(zé)任等方面的問題。請(qǐng)回答94—96題。(2010年卷三不定項(xiàng)第94-96題)
94.關(guān)于子公司設(shè)立問題，下列說法正確的是( )。
A.子公司的名稱中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱字樣
B.子公司的營(yíng)業(yè)地可不同于甲公司的營(yíng)業(yè)地
C.甲公司對(duì)子公司的注冊(cè)資本必須在子公司成立時(shí)一次足額繳清
D.子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司
【答案】BCD
【考點(diǎn)】子公司
【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。子公司具有獨(dú)立法人資格，擁有自己的財(cái)產(chǎn)、公司名稱、章程和董事會(huì)，對(duì)外獨(dú)立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。因此，子公司的名稱中不需要體現(xiàn)甲公司的名稱字樣。
選項(xiàng)B正確。子公司有自己獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)，營(yíng)業(yè)地可不同于甲公司的營(yíng)業(yè)地。
選項(xiàng)C、D正確。甲公司欲單獨(dú)出資設(shè)立一家子公司，該子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》第59條第1款規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。
95.關(guān)于子公司的組織機(jī)構(gòu)與經(jīng)營(yíng)管理，下列說法正確的是( )。
A.子公司不設(shè)董事會(huì)，可任命一名執(zhí)行董事
B.子公司可自己?jiǎn)为?dú)出資再設(shè)立一家全資子公司
C.子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任
D.子公司的經(jīng)營(yíng)范圍不能超過甲公司的經(jīng)營(yíng)范圍
【答案】AB
【考點(diǎn)】一人有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)
【解析】選項(xiàng)A正確�！豆痉ā返�51條第1款規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。據(jù)此可知，子公司若為股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，則可不設(shè)董事會(huì)，任命一名執(zhí)行董事。
選項(xiàng)B正確�！豆痉ā返�59條第2款規(guī)定，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。據(jù)此可知，法律并未禁止法人投資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司，故子公司可自己?jiǎn)为?dú)出資再設(shè)立一家全資子公司。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤�！豆痉ā返�13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。據(jù)此可知，子公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由子公司的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記，不須由甲公司的法定代表人擔(dān)任。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《公司法》第12條規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。據(jù)此可知，子公司的經(jīng)營(yíng)范圍不受母公司經(jīng)營(yíng)范圍的限制。
96.關(guān)于子公司的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問題，下列說法正確的是( )。
A.子公司的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨(dú)立使用
B.當(dāng)子公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，甲公司僅對(duì)子公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任
C.子公司具有獨(dú)立法人資格
D.子公司進(jìn)行訴訟活動(dòng)時(shí)以自己的名義進(jìn)行
【答案】CD
【考點(diǎn)】子公司的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任
【解析】子公司具有獨(dú)立法人資格，擁有自己的財(cái)產(chǎn)、公司名稱、章程和董事會(huì)，對(duì)外獨(dú)立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。
主觀題
六、(本題22分)
案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱北陵公司)。公司章程規(guī)定：公司注冊(cè)資本500萬(wàn)元;持股比例各20%;甲、乙各以100萬(wàn)元現(xiàn)金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權(quán)出資，戊以設(shè)備出資，各折價(jià)100萬(wàn)元;甲任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理;公司前五年若有利潤(rùn)，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤(rùn)。
至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實(shí)上一直由公司占有和使用。
公司成立后一個(gè)月，丁提出急需資金，向公司借款100萬(wàn)元，公司為此召開臨時(shí)股東會(huì)議，作出決議如下：同意借給丁100萬(wàn)元，借期六個(gè)月，每月利息一萬(wàn)元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬(wàn)元。
千山公司總經(jīng)理王五系甲好友，千山公司向建設(shè)銀行借款1，000萬(wàn)元，借期一年，王五請(qǐng)求北陵公司提供擔(dān)保。甲說：“公司章程規(guī)定我只有300萬(wàn)元的擔(dān)保決定權(quán)，超過了要上股東會(huì)才行。”王五說：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時(shí)候與你公司無(wú)關(guān)，只是按銀行要求做個(gè)手續(xù)。”甲礙于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔(dān)保函。
戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來(lái)。
北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬(wàn)元，以設(shè)備作為擔(dān)保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。
2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲，甲愿意受讓。
2010年7月，當(dāng)?shù)匕l(fā)生洪水災(zāi)害，此時(shí)北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬(wàn)元，但尚欠萬(wàn)水公司債務(wù)150萬(wàn)元一直未還。北陵公司決定向當(dāng)?shù)氐囊患掖壬茩C(jī)構(gòu)捐款100萬(wàn)元，與其簽訂了捐贈(zèng)合同，但尚未交付。
問題
1.北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤(rùn)分配的內(nèi)容是否有效?為什么?
【答 案】有效。公司法允許有限公司章程對(duì)利潤(rùn)作出不按出資比例的分配方法。
【解 析】《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外�？梢�，公司法允許有限公司章程對(duì)利潤(rùn)作出不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤(rùn)分配的內(nèi)容有效。
2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對(duì)公司的設(shè)立產(chǎn)生怎樣的后果?在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔(dān)違約責(zé)任?
【答 案】不影響公司的有效設(shè)立。丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
【解 析】第26條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。《公司法》第28條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任�？梢姡鲑Y不到位并不影響公司的設(shè)立，只是股東應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納，并向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
3.丁向公司借款100萬(wàn)元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊(cè)資金?為什么?
【答 案】不構(gòu)成。經(jīng)過股東會(huì)決議，簽訂了借款合同，形成丁對(duì)公司的債務(wù)。
【解 析】因?yàn)槎∠蚬窘杩?00萬(wàn)元已經(jīng)過股東會(huì)決議，簽訂了借款合同，形成了丁對(duì)公司的債務(wù)，不構(gòu)成抽逃注冊(cè)資金。
4.北陵公司于2010年8月請(qǐng)求丁歸還借款，其請(qǐng)求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時(shí)效?為什么?
【答 案】未超過。因?yàn)槎∽鳛閭鶆?wù)人一直在履行債務(wù)。
【解 析】《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。本題中，丁雖一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬(wàn)元的行為表明其認(rèn)同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔(dān)還款義務(wù)，即同意履行，故訴訟時(shí)效中斷，北陵公司于2010年8月請(qǐng)求丁歸還借款，其請(qǐng)求權(quán)沒有超過訴訟時(shí)效。
5.北陵公司是否有權(quán)請(qǐng)求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無(wú)效?為什么?
【答 案】無(wú)權(quán)。因保證合同是甲與銀行之間的合同。
【解 析】《公司法》第149條第1款第(三)項(xiàng)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;第149條第2款規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�？梢姡豆痉ā穼�(duì)此種行為只是規(guī)定了產(chǎn)生的利益歸于公司，由于此種行為給公司造成損失的，相應(yīng)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而并未規(guī)定此行為無(wú)效，故北陵公司無(wú)權(quán)請(qǐng)求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無(wú)效。
6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東?為什么?
【答 案】能夠。因?yàn)楣痉ú⑽匆蠊蓶|為完全行為能力人。
【解 析】《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外�？梢�，《公司法》并未對(duì)股東資格的繼承人作特殊限制性規(guī)定，公司法也并未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。
7.如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬(wàn)元借款，銀行能否行使抵押權(quán)?為什么?
【答 案】能夠。設(shè)備抵押可以不辦理登記。
【解 析】《物權(quán)法》第180條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：(一)建筑物和其他土地附著物;(二)建設(shè)用地使用權(quán);(三)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán);(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通運(yùn)輸工具;(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押。第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立;未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人�？梢姡绷旯疽栽O(shè)備作為擔(dān)保，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立;未經(jīng)登記，只是不得對(duì)抗善意第三人，不影響抵押權(quán)的行使，銀行可以行使抵押權(quán)。
8.乙向甲轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，其他股東是否享有優(yōu)先受讓權(quán)?為什么?
【答 案】不享有。因?yàn)椴皇菍?duì)外轉(zhuǎn)讓。
【解 析】此處應(yīng)將“股份”改為“股權(quán)”。《公司法》第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。可見，乙向股東甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)不是對(duì)外轉(zhuǎn)讓，不需經(jīng)其他股東同意，其他股東也不享有優(yōu)先受讓權(quán)。
9.北陵公司與當(dāng)?shù)卮壬茩C(jī)構(gòu)的捐贈(zèng)合同是否有效?為什么?萬(wàn)水公司可否請(qǐng)求法院撤銷北陵公司的上述行為?為什么?
【答 案】有效。因?yàn)橘?zèng)與合同是諾成合同，雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)即可成立。萬(wàn)水公司可以請(qǐng)求法院撤銷北陵公司的捐贈(zèng)行為，因其不履行債務(wù)而無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，損害了萬(wàn)水公司的利益，符合合同法關(guān)于債的保全撤銷權(quán)的條件。
【解 析】《合同法》第74條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。本題中，北陵公司尚欠萬(wàn)水公司債務(wù)無(wú)力歸還的情況下決定向慈善機(jī)構(gòu)捐款，損害了萬(wàn)水公司的利益，符合不履行債務(wù)而無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的情況，故萬(wàn)水公司可以請(qǐng)求法院撤銷北陵公司的捐贈(zèng)行為。
(2009年)
(二)
張某有200萬(wàn)元資金，打算在煙臺(tái)投資設(shè)立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)元左右的餐飲企業(yè)。關(guān)于如何設(shè)立與管理企業(yè)，請(qǐng)回答94-96題。
94.張某可以選擇的企業(yè)類型有?( )
A.與他人共同出資設(shè)立一家合伙企業(yè)
B.單獨(dú)出資設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
C.與韓國(guó)商人共同設(shè)立一家中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)
D.與他人共同出資設(shè)立一家股份有限責(zé)任公司
答案：AB
解析：
根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)沒有最低或最高注冊(cè)資本的限制，本案中，張某打算設(shè)立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)左右的餐飲企業(yè)，從注冊(cè)資本上看是不違背合伙企業(yè)法的規(guī)定的。另外缺少的100萬(wàn)左右可以讓另外一個(gè)合伙人出資。因此，A項(xiàng)的企業(yè)類型可選。
根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒有注冊(cè)資本的最低或最高限制，同時(shí)也沒有實(shí)繳出資的限制，只要出資人申報(bào)出資即可，之后的出資額度可以慢慢繳足。本案中，張某只有200萬(wàn)的資金，不妨礙其成立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，缺少的另外100萬(wàn)可以事后補(bǔ)足。因此，B項(xiàng)的企業(yè)類型可選。
《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第1條規(guī)定，為了擴(kuò)大對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，促進(jìn)外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人(以下簡(jiǎn)稱外國(guó)合作者)按照平等互利的原則，同中華人民共和國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織(以下簡(jiǎn)稱中國(guó)合作者)在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱合作企業(yè))，特制定本法。據(jù)此可知，中外合作企業(yè)中的中國(guó)合作者要求是中國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，不能是個(gè)人。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
《公司法》第81條第3款規(guī)定，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。據(jù)此可知，股份有限公司的最低注冊(cè)資本是500萬(wàn)，張某想成立一家注冊(cè)資本為300萬(wàn)左右的企業(yè)，不能采用股份有限公司的類型。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
95.如張某擬設(shè)立一家一人有限責(zé)任公司，下列表述正確的是?( )
A.注冊(cè)資本不能低于50萬(wàn)元
B.可以再參股其他有限公司
C.只能由張某本人擔(dān)任法定代表人
D.可以再投資設(shè)立一家一人有限責(zé)任公司
答案：B
解析：本題考核一人有限公司的相關(guān)規(guī)定。
《公司法》第59條第1款規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。據(jù)此可知，一人有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本是10萬(wàn)，而非是50萬(wàn)。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。
《公司法》第59條第2款規(guī)定，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。據(jù)此可知，法律僅限制自然人設(shè)立的一人有限責(zé)任公司不能再設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司，但是沒有限制其參股其他有限責(zé)任公司。因此，B項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
《公司法》第58條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定;本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定�！豆痉ā分嘘P(guān)于一人有限責(zé)任公司一節(jié)中沒有對(duì)法定代表人進(jìn)行特殊規(guī)定，因此適用第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。另《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。據(jù)此可知，公司的法定代表人是根據(jù)公司章程確定的，可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
96.如張某擬設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，下列表述正確的是?( )
A.該企業(yè)的名稱中不能含有“公司”字樣
B.如張某死亡，其繼承人可以繼承投資人的身份
C.如該企業(yè)解散，必須由法院指定的清算人進(jìn)行清算
D.該企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法繳納企業(yè)所得稅
答案：B
解析：本題考核個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。
A項(xiàng)內(nèi)容存在爭(zhēng)議�！秱�(gè)人獨(dú)資企業(yè)》登記管理辦法第6條第2款規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。從該條規(guī)定來(lái)看，A項(xiàng)說法是正確的。但輔導(dǎo)用書上的觀點(diǎn)為：獨(dú)資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”字樣，顯然，本題采用了輔導(dǎo)用書的觀點(diǎn)，故認(rèn)為A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。
《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第17條規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。因此，B項(xiàng)正確。
《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第27條規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
《企業(yè)所得稅法》第1條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織(以下統(tǒng)稱企業(yè))為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用本法。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
(2006年)
甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設(shè)立有限責(zé)任公司丙(注冊(cè)資本2000萬(wàn)元)，雙方的《投資協(xié)議》約定：丙公司董事會(huì)成員為三人，第一任董事長(zhǎng)由乙公司推薦、財(cái)務(wù)總監(jiān)由甲公司推薦;股東拒絕參加股東會(huì)會(huì)議的，不影響股東會(huì)決議的效力。請(qǐng)回答94-96題。
94.若丙公司章程對(duì)《投資協(xié)議》的內(nèi)容予以確認(rèn)，則丙公司董事會(huì)的下列何種行為符合法律規(guī)定?
A.選舉乙公司董事長(zhǎng)帥某為丙公司董事長(zhǎng)
B.任命公司監(jiān)事、甲公司代表馬某為財(cái)務(wù)總監(jiān)
C.任命帥某為公司總經(jīng)理
D.決定斥資500萬(wàn)元參股某廣告公司
答案：AC
選舉乙公司董事長(zhǎng)帥某為丙會(huì)司董事長(zhǎng)符合丙公司章程的規(guī)定，也符合法律規(guī)定，所以A項(xiàng)是正確的。《公司法》第52條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議;監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。所以B項(xiàng)是錯(cuò)誤的�！豆痉ā返�51條第1款規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。任命帥某為公司總經(jīng)理符合法律規(guī)定，所以C項(xiàng)是符合題意的。根據(jù)《公司法》第16條的規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。所以決定斥資500萬(wàn)元參股某廣告公司不符合法律規(guī)定，所以D項(xiàng)是錯(cuò)誤的。
95.丙公司成立后簽訂了收購(gòu)乙公司資產(chǎn)的合同并已支付部分價(jià)款。甲公司為獲得丙公司的經(jīng)營(yíng)控制權(quán)，于某日提請(qǐng)召開臨時(shí)董事會(huì)，該次臨時(shí)董事會(huì)作出的下列何種決議違反公司法的規(guī)定?
A.收購(gòu)乙公司資產(chǎn)的未付價(jià)款暫停支付
B.同意甲公司代表秦某辭去丙公司監(jiān)事職務(wù)，改任丙公司董事
C.任命秦某擔(dān)任丙公司總經(jīng)理
D.解除帥某的公司總經(jīng)理職務(wù)
答案：B
解析：《公司法》第38條規(guī)定，股東會(huì)行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;(二)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;(九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(十)修改公司章程;(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。所以臨時(shí)董事會(huì)同意甲公司代表秦某辭去丙公司監(jiān)事職務(wù)，改任丙公司董事的行為違反公司法的規(guī)定，而A、C、D三項(xiàng)所列事項(xiàng)，董事會(huì)依法可以做出決定，符合公司法規(guī)定，所以本題應(yīng)選B.
96.為控制丙公司，秦某以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請(qǐng)召開臨時(shí)股東會(huì)，并于合法時(shí)間內(nèi)通知了乙公司，乙公司和帥某未到會(huì)。秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會(huì)議，并作出了更換公司董事和董事長(zhǎng)的臨時(shí)股東會(huì)決議。下列關(guān)于該股東會(huì)決議效力的何種說法是正確的?
A.該股東會(huì)提議程序違法，故決議無(wú)效
B.該股東會(huì)召集和主持程序違法，故決議無(wú)效
C.該股東會(huì)無(wú)乙公司參加，故決議無(wú)效
D.該股東會(huì)程序合法，且乙公司是自動(dòng)棄權(quán)，故決議有效
答案：B
《公司法》第40條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。但本題中秦某無(wú)權(quán)以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請(qǐng)召開臨時(shí)股東會(huì)。《公司法》第41條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持;董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。所以秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會(huì)議不符合法律規(guī)定。所以該股東會(huì)的召集和主持程序是違法的，因此決議無(wú)效。
(2005年)
(三)
張某到保險(xiǎn)公司商談分別為其62歲的母親甲和8歲的女兒張乙投保意外傷害險(xiǎn)事宜。張某向保險(xiǎn)公司詳細(xì)詢問了有關(guān)意外傷害保險(xiǎn)的具體條件，也如實(shí)地回答了保險(xiǎn)公司的詢問。請(qǐng)回答以下的89-92題。
89.在張某為其母親甲投保的意外傷害保險(xiǎn)中，依法可以確定誰(shuí)為受益人?
A.以被保險(xiǎn)人甲為受益人
B.以被保險(xiǎn)人甲指定的張乙為受益人
C.以投保人張某為受益人，但須經(jīng)甲同意
D.以投保人張某和被保險(xiǎn)人甲共同指定的第二人為受益人
答案：ABCD
解析：《保險(xiǎn)法》第22條規(guī)定，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人知道保險(xiǎn)事故發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知保險(xiǎn)人。被保險(xiǎn)人是指其財(cái)產(chǎn)或者人身受保險(xiǎn)合同保障，享有保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)的人，投保人可以為被保險(xiǎn)人。受益人是指人身保險(xiǎn)合同中由被保險(xiǎn)人或者投保人指定的享有保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)的人，投保人、被保險(xiǎn)人可以為受益人。第61條規(guī)定，人身保險(xiǎn)的受益人由被保險(xiǎn)人或者投保人指定。投保人指定受益人時(shí)須經(jīng)被保險(xiǎn)人同意。被保險(xiǎn)人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監(jiān)護(hù)人指定受益人。由此ABCD都選。
90.在張某為其女兒張乙投的意外傷害保險(xiǎn)中，受益人如何產(chǎn)生?
A.因張乙為無(wú)民事行為能力的人，故張某可以監(jiān)護(hù)人身份指定受益人
B.張乙雖無(wú)民事行為能力，但因她是保險(xiǎn)合同的被保險(xiǎn)人，故她可以指定受益人
C.因張乙無(wú)民事行為能力，她可以委托張某指定受益人
D.張某作為投保人可以指定受益人，但必須征得被保險(xiǎn)人張乙的同意
答案：A
解析：由上述《保險(xiǎn)法》第六十一條之規(guī)定，應(yīng)該選A.
91.張某為甲和張乙投保的保險(xiǎn)合同均約定為分期支付保費(fèi)。張某支付了首期保費(fèi)后，因長(zhǎng)期外出，第二期超過60日未支付當(dāng)期保費(fèi)，這有可能引起什么后果?
A.合同效力中止
B.合同終止
C.保險(xiǎn)人有權(quán)立即解除合同
D.保險(xiǎn)人按照約定條件減少保險(xiǎn)金額
答案：AD
解析：《保險(xiǎn)法》第五十八條規(guī)定：“合同約定分期支付保險(xiǎn)費(fèi)，投保人支付首期保險(xiǎn)費(fèi)后，除合同另有約定外，投保人超過規(guī)定的期限六十日未支付當(dāng)期保險(xiǎn)費(fèi)的，合同效力中止，或者由保險(xiǎn)人按照合同約定的條件減少保險(xiǎn)金額。”由此選AD.
92.張某續(xù)交保費(fèi)兩年后，由于經(jīng)濟(jì)上陷入困境，無(wú)力繼續(xù)支付保費(fèi)，遂要求解除保險(xiǎn)合同并退還已交的保費(fèi)。對(duì)于張某的這一請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定?
A.張某有權(quán)解除合同，但無(wú)權(quán)要求退還任何費(fèi)用
B.張某有權(quán)解除合同，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)退還已交的保費(fèi)
C.張某有權(quán)解除合同，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值
D.張某有權(quán)解除合同并要求按規(guī)定退還保費(fèi)，但保險(xiǎn)公司有權(quán)收取違約金
答案：C
解析：《保險(xiǎn)法》第六十九條規(guī)定：“投保人解除合同，已交足二年以上保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)自接到解除合同通知之日起三十日內(nèi)，退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值;未交足二年保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人按照合同約定在扣除手續(xù)費(fèi)后，退還保險(xiǎn)費(fèi)。”由此選C.
(2004年)
碧海實(shí)業(yè)有限公司等3家國(guó)有企業(yè)，擬設(shè)立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資，并將成為新奇公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，并向登記機(jī)關(guān)提出了設(shè)立公司的申請(qǐng)。請(qǐng)回答以下89-93題。
89.對(duì)碧海公司等3家國(guó)有企業(yè)設(shè)立股份有限公司的申請(qǐng)，公司登記機(jī)關(guān)的下列何種答復(fù)是正確的?
A.設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司
B.由于本案屬于國(guó)有企業(yè)改建為股份公司，因此發(fā)起人可以為3人
C.因?yàn)槭菄?guó)有企業(yè)改建為股份公司，故新奇公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式
D.國(guó)有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應(yīng)采用募集設(shè)立方式
答案：ABD 【本題現(xiàn)在無(wú)答案】
解析：《公司法》對(duì)發(fā)起人的人數(shù)和資格都有要求，本題考查的是對(duì)發(fā)起人人數(shù)的要求�！豆痉ā返�79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。根據(jù)上述規(guī)定，發(fā)起人的人數(shù)下限是2人，A項(xiàng)認(rèn)為設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)為5個(gè)發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司是錯(cuò)誤的，不當(dāng)選;B選項(xiàng)認(rèn)為“發(fā)起人可以為3人”，是正確的，但是其理由是本案屬于國(guó)有企業(yè)改建為股份公司，而法律并未做此規(guī)定，因此錯(cuò)誤不應(yīng)入選;法律也并未要求國(guó)有企業(yè)改建為股份公司只能采用發(fā)起設(shè)立的方式，C錯(cuò)誤，不應(yīng)選;D項(xiàng)同樣沒有法律依據(jù)，不能選。
90.碧海公司擬認(rèn)購(gòu)新奇公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對(duì)碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定?
A.進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合成一定股份
B.考慮到專利技術(shù)的市場(chǎng)前景，允許高于評(píng)估值協(xié)商作價(jià)
C.新奇公司是高新技術(shù)企業(yè)，其專利技術(shù)的出資比例可超出其注冊(cè)資本20%的比例限制，但不得超過國(guó)務(wù)院規(guī)定的比例
D.必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)
答案：ACD 【按照現(xiàn)在的法律規(guī)定，本題選擇AD】
解析：《公司法》第83條規(guī)定，發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。根據(jù)上述法條，非貨幣出資應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)，故A正確，當(dāng)選，B錯(cuò)誤;由上述法條可知，法律并沒有從正面為以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額占有限公司注冊(cè)資本的比例設(shè)限，而是規(guī)定了貨幣出資的最低比例限制，因此可以理解為專利技術(shù)的出資比例不超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的70%的范圍都是符合法律規(guī)定的，本題中，新奇公司是否屬于高新技術(shù)企業(yè)與其專利技術(shù)的出資比例并無(wú)法律上的聯(lián)系。由此C錯(cuò)誤，不當(dāng)選。第28條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。由此，D中的廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)均屬于非貨幣出資，必須依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，故D正確，當(dāng)選。
91.新奇公司召開創(chuàng)立大會(huì)時(shí)通過了公司章程，但參會(huì)股東僅代表新奇公司股份總額的60%，公司登記機(jī)關(guān)按該章程準(zhǔn)予新奇公司登記并頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何?
A.對(duì)新奇公司產(chǎn)生效力
B.只對(duì)召開公司創(chuàng)立大會(huì)時(shí)的股東有約束力
C.新奇公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守
D.對(duì)新奇公司的債權(quán)人也有一定的約束力
答案：AC
《公司法》第11條規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。
92.現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立，其股票獲準(zhǔn)上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬(wàn)股。對(duì)碧海公司減持股份的計(jì)劃，下列說法何者正確?
A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會(huì)同意才能出售其所持股份
B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份
C.碧海公司原則上只能原價(jià)出售股份，若加價(jià)出售，應(yīng)征得新奇公司董事會(huì)的同意
D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售
答案：B 【按照現(xiàn)在的法律規(guī)定，無(wú)正確答案】
《公司法》第142條第1款規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。由此本題無(wú)正確答案。
93.碧海公司減持新奇公司法人股后，將所獲資金用于購(gòu)買了600萬(wàn)股新奇公司的社會(huì)公眾股，3個(gè)月后，碧海公司將該600萬(wàn)股社會(huì)公眾股賣出，獲利1800萬(wàn)元。對(duì)碧海公司的這一買賣行為應(yīng)如何處理?
A.碧海公司違法操作，1800萬(wàn)元收益應(yīng)收繳國(guó)庫(kù)
B.碧海公司違規(guī)操作，應(yīng)處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款
C.碧海公司有權(quán)自由買賣新奇公司股票，故1800萬(wàn)元收益應(yīng)歸碧海公司所有
D.碧海公司可以買賣新奇公司股票，但所獲1800萬(wàn)元收益應(yīng)歸新奇公司所有
答案：D
解析：《證券法》第47條規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。碧海公司將其所持有的新奇公司股份在買入后3個(gè)月內(nèi)賣出，由此所得收益歸新奇公司所有。
(2003年)
(三)
甲股份有限公司經(jīng)董事會(huì)決議，變更公司章程，在其營(yíng)業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項(xiàng)，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。董事長(zhǎng)劉某未經(jīng)授權(quán)與乙紡織廠簽訂一項(xiàng)定購(gòu)布料的合同，并代表公司簽發(fā)以某銀行為付款人、乙為收款人的匯票一張給乙，作為定金。乙因欠丙貨款，將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙又背書轉(zhuǎn)讓給丁。票據(jù)到期后，丁涂銷了乙的背書。請(qǐng)回答以下89-92題。
89.對(duì)甲公司變更公司章程的行為，下列判斷中正確的是：
A.因其是董事會(huì)作出的決議，故不能發(fā)生變更效力
B.董事會(huì)可以對(duì)此作出決議，但其未向工商機(jī)關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力
C.應(yīng)由股東會(huì)作出決議，自決議生效時(shí)發(fā)生變更效力
D.應(yīng)由董事會(huì)作出決議，并自辦理變更登記時(shí)發(fā)生變更效力
答案：C
解析：《公司法》第38條規(guī)定，股東會(huì)行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;(二)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;(七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;(九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(十)修改公司章程;(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。第44條第2款規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
90.對(duì)甲公司與乙紡織廠之間的購(gòu)貨合同，下列判斷中正確的是：
A.因甲公司尚未辦理營(yíng)業(yè)范圍的變更登記手續(xù)，故無(wú)效
B.因董事長(zhǎng)劉某未經(jīng)授權(quán)，故無(wú)效
C.盡管甲公司的行為違反了登記管理方面的規(guī)定，但購(gòu)貨合同有效
D.購(gòu)貨合同如獲得甲公司的追認(rèn)即有效
答案：C
解析：《公司法》第12條規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。但這并不意味著公司超出經(jīng)營(yíng)范圍所實(shí)施的民事活動(dòng)就絕對(duì)無(wú)效。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問題的解釋(一)第10條：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。”
91.對(duì)甲公司董事長(zhǎng)劉某代表公司簽發(fā)的票據(jù)的效力，下列判斷中正確的是：
A.因甲公司尚未辦理營(yíng)業(yè)范圍的變更登記，故簽發(fā)票據(jù)的行為無(wú)效
B.因劉某未經(jīng)授權(quán)，故簽發(fā)票據(jù)的行為無(wú)效
C.因該匯票以支付定金為目的，故該票據(jù)無(wú)效
D.該票據(jù)有效
答案：D
解析：票據(jù)是無(wú)因證券。票據(jù)上的法律關(guān)系是一種單純的金錢支付關(guān)系，權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利只以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因，在所不問。即使原因關(guān)系無(wú)效或有瑕疵，均不影響票的效力。
92.對(duì)于丁的涂銷行為產(chǎn)生的后果，下列判斷中正確的是：
A.丁提示付款時(shí)，某銀行可以背書不連續(xù)而拒絕付款
B.若丁提示付款而某銀行拒付時(shí)，丁可以向乙行使追索權(quán)
C.若丁提示付款而某銀行拒付時(shí)，丁可以向丙行使追索權(quán)
D.丁的涂銷行為導(dǎo)致該票據(jù)無(wú)效
答案：AC
解析：依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第14條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人以票據(jù)法第十條、第二十一條的規(guī)定為由，對(duì)業(yè)經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓票據(jù)的持票人進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。依《審理票據(jù)糾紛案件若干問題的決定》第5條規(guī)定，付款請(qǐng)求權(quán)是持票人享有的第一順序權(quán)利，追索權(quán)是持票人享有的第二順序權(quán)利，即匯票到期被拒絕付款或者具有票據(jù)法第六十一條第二款所列情形的，持票人請(qǐng)求背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人支付票據(jù)法第七十條第一款所列金額和費(fèi)用的權(quán)利。依票據(jù)法第61條規(guī)定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對(duì)背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索權(quán)：①匯票被拒絕承兌的;②承兌人或者付款人死亡、逃匿的;③承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動(dòng)的。依票據(jù)法第31條，以背書轉(zhuǎn)讓的匯票，背書應(yīng)當(dāng)連續(xù)。持票人以背書的連續(xù)，證明其匯票權(quán)利;非經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓，而以其他合法方式取得匯票的，依法舉證，證明其匯票權(quán)利。
(2002年)
(三)法國(guó)人丹尼與美國(guó)人泰爾按我國(guó)法律規(guī)定，各出資50萬(wàn)美元(其中丹尼的出資包括專利技術(shù)出資)在上海成立一公司，公司章程規(guī)定各方以該出資對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)。后該公司又在上海注冊(cè)成立了二家分公司。請(qǐng)回答下列90-93題。
90.根據(jù)公司分類的原理，該公司應(yīng)屬于下列哪一選項(xiàng)的公司?
A.該公司居于中國(guó)公司、母公司和股份有限公司
B.該公司屬于外國(guó)公司、本公司和有限責(zé)任公司
C.該公司屬于中國(guó)公司、本公司和有限責(zé)任公司
D.該公司屬于跨國(guó)公司、母公司和股份兩合公司
答案：C
解析：《公司法》第24條規(guī)定，有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。第65條第2款規(guī)定，本法所稱國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。本題中，有兩個(gè)股東，且都是外國(guó)股東，因此屬于外資有限責(zé)任公司。答案是C.
91.該公司已設(shè)定注冊(cè)資本為100萬(wàn)美元，而丹尼以其專利技術(shù)出資，則其至少要補(bǔ)出價(jià)值多少的現(xiàn)金或?qū)嵨?
A.30萬(wàn)美元現(xiàn)金或等值的實(shí)物
B.25萬(wàn)美元資金或等值的實(shí)物
C.無(wú)需補(bǔ)出任何現(xiàn)金或?qū)嵨?/p>
D.80萬(wàn)美元資金或等值的實(shí)物
答案：A
解析：《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第25條規(guī)定，外國(guó)投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價(jià)出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也可以用其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。第27條第1、2款規(guī)定，外國(guó)投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國(guó)投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國(guó)際上通常的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊(cè)資本的20%.根據(jù)上述法條，外國(guó)投資者可以以專利技術(shù)出資，但是其作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊(cè)資本的20%.該公司已設(shè)定注冊(cè)資本為100萬(wàn)美元，因此丹尼以其專利技術(shù)出資不得超過20萬(wàn)美元。丹尼與泰爾約定各出資50萬(wàn)美元，因此丹尼需要補(bǔ)足30萬(wàn)美元現(xiàn)金或者等值實(shí)物，A是正確的。
92.下列有關(guān)該公司的成立與責(zé)任性質(zhì)的表述中正確的是?
A.該公司需經(jīng)我國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)才能成立
B.該公司因出資人均為外商，故不需經(jīng)主管部門批準(zhǔn)即可成立
C.該公司由出資人直接向公司登記主管部門申請(qǐng)登記即可成立
D.該公司因系個(gè)人投資設(shè)立，放出資人應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任
答案：A
解析：《外資企業(yè)法》第6條規(guī)定：“設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)，由國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請(qǐng)之日起90天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。”所以B、C不正確。但A的表述也有問題，因?yàn)槌龑?duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門外，國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)也有審批權(quán)，但由于其他選項(xiàng)明顯不正確，故只能選A.
93.丹尼和泰爾的第一期投資額應(yīng)當(dāng)在下列哪一時(shí)間內(nèi)繳清?
A.提出成立公司的申請(qǐng)之日
B.取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日
C.取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照前30日
D.營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之月起90日
答案：D
解析：《外資企業(yè)法實(shí)施條例》第30條第1款規(guī)定：“外國(guó)投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書和外資企業(yè)章程中載明。外國(guó)投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。”因此，應(yīng)選D.
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