司法考試商法習(xí)題及答案解析

時間：2023-12-09 19:40:16 夏杰司法考試我要投稿

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司法考試商法經(jīng)典習(xí)題及答案解析

　　根據(jù)以下材料，回答1——3題：

司法考試商法經(jīng)典習(xí)題及答案解析

　　甲公司欲單獨出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設(shè)立、組織機構(gòu)、經(jīng)營管理、法律責(zé)任等方面的問題。請回答題。

　　1.關(guān)于子公司設(shè)立問題，下列說法正確的是( )。

　　A.子公司的名稱中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱字樣

　　B.子公司的營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地

　　C.甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時一次足額繳清

　　D.子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司

　　【答案】BCD

　　【考點】子公司

　　【解析】選項A錯誤。子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產(chǎn)、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。因此，子公司的名稱中不需要體現(xiàn)甲公司的名稱字樣。

　　選項B正確。子公司有自己獨立的組織機構(gòu)，營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地。

　　選項C、D正確。甲公司欲單獨出資設(shè)立一家子公司，該子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》第59條第1款規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

　　2.關(guān)于子公司的組織機構(gòu)與經(jīng)營管理，下列說法正確的是( )。

　　A.子公司不設(shè)董事會，可任命一名執(zhí)行董事

　　B.子公司可自己單獨出資再設(shè)立一家全資子公司

　　C.子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任

　　D.子公司的經(jīng)營范圍不能超過甲公司的經(jīng)營范圍

　　【答案】AB

　　【考點】一人有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)

　　【解析】選項A正確�！豆痉ā返�51條第1款規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。據(jù)此可知，子公司若為股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，則可不設(shè)董事會，任命一名執(zhí)行董事。

　　選項B正確�！豆痉ā返�59條第2款規(guī)定，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。據(jù)此可知，法律并未禁止法人投資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司，故子公司可自己單獨出資再設(shè)立一家全資子公司。

　　選項C錯誤�！豆痉ā返�13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。據(jù)此可知，子公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由子公司的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記，不須由甲公司的法定代表人擔(dān)任。

　　選項D錯誤�！豆痉ā返�12條規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。據(jù)此可知，子公司的經(jīng)營范圍不受母公司經(jīng)營范圍的限制。

　　3.關(guān)于子公司的財產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問題，下列說法正確的是( )。

　　A.子公司的財產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨立使用

　　B.當(dāng)子公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，甲公司僅對子公司的債務(wù)承擔(dān)補充清償責(zé)任

　　C.子公司具有獨立法人資格

　　D.子公司進行訴訟活動時以自己的名義進行

　　【答案】CD

　　【考點】子公司的財產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任

　　【解析】子公司具有獨立法人資格，擁有自己的財產(chǎn)、公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。

　　根據(jù)以下材料，回答4——6題：

　　張、王、李、趙各出資四分之一，設(shè)立通程酒吧(普通合伙企業(yè))。合伙協(xié)議未約定合伙期限。現(xiàn)圍繞合伙份額轉(zhuǎn)讓、酒吧管理等事項，回答以下題。

　　4.酒吧開業(yè)半年后，張某在經(jīng)營理念上與其他合伙人沖突，遂產(chǎn)生退出想法。下列說法正確的是( )。

　　A.可將其份額轉(zhuǎn)讓給王某，且不必事先告知趙某、李某

　　B.可經(jīng)王某、趙某同意后，將其份額轉(zhuǎn)讓給李某的朋友劉某

　　C.可主張發(fā)生其難以繼續(xù)參加合伙的事由，向其他人要求立即退伙

　　D.可在不給合伙事務(wù)造成不利影響的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙

　　【答案】D

　　【考點】普通合伙人的退伙

　　【解析】選項A錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第二十二條第二款規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。據(jù)此可知，張某將其份額轉(zhuǎn)讓給合伙人王某，雖不用經(jīng)其他合伙人同意，但應(yīng)告知其他合伙人。

　　選項B錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第二十二條第一款規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。據(jù)此可知，張某將其份額轉(zhuǎn)讓給李某的朋友劉某，不僅要經(jīng)過王某、趙某的同意，還需要經(jīng)過李某的同意。

　　選項C錯誤，選項D正確�！逗匣锲髽I(yè)法》第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

　　5.酒吧開業(yè)1年后，經(jīng)營環(huán)境急劇變化，全體合伙人開會，協(xié)商對策。按照《合伙企業(yè)法》規(guī)定，下列事項的表決屬于有效表決的是( )。

　　A.張某認為“通程”二字沒有吸引力，提議改為“同升酒吧”。王某、趙某同意，但李某反對

　　B.鑒于生意清淡，王某提議暫停業(yè)1個月，裝修整頓。張某、趙某同意，但李某反對

　　C.鑒于酒吧之急需，趙某提議將其一批咖啡機賣給酒吧。張某、王某同意，但李某反對

　　D.鑒于4人缺乏酒吧經(jīng)營之道，李某提議聘任其友汪某為合伙經(jīng)營管理人。張某、王某同意，但趙某反對

　　【答案】B

　　【考點】合伙事務(wù)的執(zhí)行

　　【解析】選項A錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條第(一)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的名稱，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。選項A中，合伙人李某不同意，該決議未通過。

　　選項B正確。《合伙企業(yè)法》第三十條第一款規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。選項B中，停業(yè)裝修整頓不屬于《合伙企業(yè)法》第三十一條中規(guī)定的必須經(jīng)全體合伙人一致同意的事項。因此，該決議有過半數(shù)合伙人通過即有效。

　　選項C錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十二條第二款規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

　　選項D錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條第(六)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。選項D中，合伙人趙某不同意，該決議未通過。

　　6.經(jīng)全體合伙人同意，林某被聘任為酒吧經(jīng)營管理人，在其受聘期間自主決定采取的下列管理措施符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是( )。

　　A.為改變經(jīng)營結(jié)構(gòu)擴大影響力，將經(jīng)營范圍擴展至法國紅酒代理銷售業(yè)務(wù)

　　B.為改變資金流量不足情況，以酒吧不動產(chǎn)為抵押，向某銀行借款50萬元

　　C.為營造氣氛，以酒吧名義與某音樂師簽約，約定音樂師每晚在酒吧表演2小時

　　D.為整頓員工工作紀(jì)律，開除2名經(jīng)常被顧客投訴的員工，招聘3名新員工

　　【答案】CD

　　【考點】合伙事務(wù)的執(zhí)行

　　【解析】選項A錯誤�！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條第(二)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

　　選項B錯誤。《合伙企業(yè)法》第三十一條第(三)項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

　　選項C、D中的事項不屬于《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的需要經(jīng)全體合伙人一致同意才能進行的事項。因此，經(jīng)營管理人在其受聘期間可以自主決定采取。

　　根據(jù)以下材料，回答7——12題：

　　甲有限責(zé)任公司于2015年6月成立，股東A、B、C、D、E分別持股55%、11%、17%、14%、3%。其中，A擔(dān)任甲公司法定代表人兼執(zhí)行董事。

　　公司成立后一直經(jīng)營良好，但至2019年5月公司一直未分紅，股東E欲將其股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，并與經(jīng)營相同業(yè)務(wù)的乙公司初步洽談。為了合理評估股權(quán)價值，股東E向甲公司提出查閱會計賬簿的請求。但因乙公司與甲公司經(jīng)營相同業(yè)務(wù)，故A以股東E查賬具有不正當(dāng)目的為由拒絕提供查閱。

　　2020年3月，股東A向丙公司借款，與丙公司約定將A在甲公司27%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，若A到期不履行債務(wù)，則丙公司有權(quán)對A的27%的股權(quán)優(yōu)先受償，但股東A并沒有給丙公司辦理股權(quán)變更登記。

　　2020年4月，A召集股東會討論如下提案：

　　提案一：設(shè)立丁有限合伙企業(yè)（以下簡稱丁企業(yè)），A為普通合伙人，其他股東均為有限合伙人；

　　提案二：A以54%的股權(quán)出資作為普通合伙人，其他人均以其在甲公司的全部股權(quán)出資作為有限合伙人。

　　對于上述提案，股東E表示強烈反對，但其他人均同意。最終，丁合伙企業(yè)依然成立。與此同時，甲公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)變更為：股東A持股1%、丁合伙企業(yè)持股96%，股東E持股3%。

　　之后，因股東A未能償還對丙公司的債務(wù)，故丙公司主張對丁合伙企業(yè)持有的甲公司27%的股權(quán)行使優(yōu)先受償權(quán)。

　　7．A拒絕E查閱會計賬簿的請求是否合法？為什么？

　　【答案】

　　不合法。在這種情況下，股東E想要轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)，并評估該股權(quán)的價值。此請求并不存在“不正當(dāng)目的”。作為甲公司的法定代表人，A不應(yīng)拒絕股東E的權(quán)利，即查賬請求。

　　【注意】

　　本題有兩個命題人挖的陷阱：

　�。�1）乙公司作為受讓方，與甲公司經(jīng)營相同業(yè)務(wù)，存在競爭關(guān)系。但它不是甲公司股東，只有股東與本公司存在實質(zhì)競爭關(guān)系，才是認定“不正當(dāng)目的”的要件。

　�。�2）《公司法解釋四》第8條規(guī)定“股東為了向他人通報有關(guān)信息查閱公司會計賬簿，可能損害公司合法利益的”認定為不正當(dāng)目的。

　　本題中，確實存在E查閱公司賬簿后，將有關(guān)信息通報給具有競爭關(guān)系的乙公司，但因乙公司是股權(quán)的受讓方，只有對股權(quán)價值進行合理評估，才有可能作出受讓股權(quán)的決定，故E查閱賬簿，并告知乙公司，具有必要性。另一方面，即便E將相關(guān)信息通報給乙公司，也只有在可能損害甲公司合法利益的情況下，才能認定E有不正當(dāng)目的。而本題未交待這種可能性。

　　8．如何評價股東A和丙公司之間的約定？

　　【答案】

　　A與丙公司之間的約定屬于“股權(quán)讓與擔(dān)�！薄Ｈ鬉不能履行到期債務(wù)，丙公司有權(quán)就股權(quán)優(yōu)先受償，約定有效。

　　9．提案一是否有效？（甲公司設(shè)立丁有限合伙企業(yè)的效力如何？）

　　【答案】

　　提案一的本質(zhì)是由ABCDE五人成立丁有限合伙企業(yè)，由A擔(dān)任普通合伙人，BCDE擔(dān)任有限合伙人。各合伙人的出資形式為所持有的甲公司股東。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。因E對此表示反對，所以丁合伙企業(yè)（包括E作為有限合伙人在內(nèi)）的合伙協(xié)議未生效。

　　【注意】

　　題目雖然表述為甲公司股東會上討論提案，但此處并非甲公司的對外投資行為，而是ABCDE五人在股東會的場合，決議是否設(shè)立有限合伙企業(yè)。最終形成的決議，也并非是甲公司的意思表示。故不應(yīng)按照公司股東會決議有效、無效、可撤銷的思路去分析決議效力。而是應(yīng)當(dāng)看到該行為的本質(zhì)，分析有限合伙企業(yè)設(shè)立的效力。

　　若提案一實現(xiàn)，則丁有限合伙企業(yè)將成為甲公司的控股股東。

　　10．提案二是否有效？（甲公司各股東以股權(quán)出資是否有效？）

　　【答案】

　�。�1）ABCD以股權(quán)向丁有限合伙出資是有效的。

　　ABCD將所持有的甲有限公司股權(quán)向丁有限合伙企業(yè)出資，本質(zhì)是將股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓給該有限合伙企業(yè)，在甲公司內(nèi)部應(yīng)當(dāng)征得其他股東過半數(shù)同意，且其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)。

　　本題中，在甲公司的股東會上，對于股權(quán)出資，ABCD同意，E反對，且未主張優(yōu)先購買權(quán)，故ABCD的股權(quán)出資合法有效。

　　（2）因E反對，E未以股權(quán)向丁有限合伙企業(yè)出資。

　　11.E能否主張公司回購其股權(quán)？為什么？

　　【答案】

　　不能。本題中，雖有至2019年5月一直未分紅的表述，但自公司成立至2019年5月并未滿5年，且題目未提及E對公司不分紅的股東會決議投了反對票。

　　故，本題中并無《公司法》第74條規(guī)定的有限公司回購的情形。

　　12．丙公司能否向丁有限合伙企業(yè)主張對甲公司27%股權(quán)行使優(yōu)先受償權(quán)？