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2016年司法考試《商法》模擬試題「含答案」
一、單選題
1、不屬于商號登記類型的是：( C )
A.創(chuàng)設登記B.預登記C.放棄登記D.變更登記
2、我國商號選用的原則是：( A )
A.商號真實主義B.商號自由主義C.商號折中主義D.商號準則主義
3、商號權的法律性質(zhì)是：( C )
A.財產(chǎn)權B.人身權C. 兼有人身權和財產(chǎn)權D.知識產(chǎn)權
4、商法公法性最集中的表現(xiàn)是：( B )
A.商主體法定原則B.商事登記C.商主體資本確定D.商主體住所限定
5、我國商事登記的主管機關是：( C )
A.稅務機關B.民政機關C.人民法院D.工商行政管理機關
二、多選題
1、商號的特征主要有：( ABC )
A.商號是商主體所使用的名稱B.商號是商主體所從事商行為時所使用的名稱
C.商號是商主體用以表彰自己營業(yè)的名稱D.商號具有保密性
2、商號中不得包含的內(nèi)容和文字有：( ABCD )
A.社會團體名稱B.國際組織名稱C.部隊番號D.數(shù)字
3、我國《公司登記管理條例》規(guī)定的登記種類有：( ABCD )
A.設立登記B.注銷登記C.變更登記D.分公司登記
三、辨析題
1、商號也叫商業(yè)名稱，其與企業(yè)名稱、廠商名稱是同義語。
錯誤。商號有狹義與廣義之分。狹義的商號僅指字號，從廣義來看，商號與商業(yè)名稱和商事名稱是同義語，國內(nèi)絕大多數(shù)學者持這種觀點，個別學者甚至認為，商號與企業(yè)名稱，廠商名稱為同義語，鑒于企業(yè)乃商主體的主流形式，這種看法可以例解，但并不恰當。
2、商事登記本質(zhì)上是一種公法性的法律行為。
答：正確。
商事登記，也成為商業(yè)登記，是指當事人為設立、變更或終止商主體資格，依法向登記機關提出登記申請，登記機關依據(jù)法定條件和程序?qū)⑵湓O立、變更或終止的事實記載于登記簿冊，并予以公示的法律行為。商事登記從本質(zhì)上講是一種公法行為，是國家為了提高交易效率和維護交易安全，而利用公權力對商事活動進行必要的干預，這其實是商法公法性的側面反映。
四、簡答題
1、簡述商號的概念和特征。
(一)概念：商號亦稱商事名稱、商業(yè)名稱，是指商主體從事商行為時所使用的名稱。
(二)特征：(1)商號是商主體所使用的名稱;(2)商號是商主體從事上行為時所使用的名稱;(3)商號是商主體用以表彰自己商業(yè)的名稱。
2、簡述商號與商標之間的相互關系。
(一)區(qū)別：(1)商號以商主體自身為對象，而商標則是以商品或服務為對象，系區(qū)別不同商品或服務的標志，不僅區(qū)分不同商主體的商品或服務，而且區(qū)分同一商主體的不同商品或服務;(2)商號只能由文字構成，而商標則可以由文字、圖形或其他組合構成。(3)商號登記采取強制主義，而商標登記則是自愿與強制相結合;(4)商號僅在登記機關行政管轄區(qū)內(nèi)具有排他效力，而商標一經(jīng)注冊，在全國具有排他性。
(二)聯(lián)系：商號與商標的功能具有相似之處，即均具有顯著性，具有識別功能，均與商主體的信譽息息相關。
3、簡述企業(yè)商號的選用規(guī)則。
(一)商號單一原則：要求商事主體在經(jīng)營同一營業(yè)時，要使用同一商號。這一原則是現(xiàn)代商事活動發(fā)展的要求。保持商號的單一、穩(wěn)定是市場交易安全的需要，各國基本上都遵從這一原則。
(二)商號選用的有關法律規(guī)定：(1)商號結構的法律規(guī)定：所謂商號結構，是指商號的組織成份和其各成份的組成順序。商號的類型不同，商號的結構也不同。根據(jù)我國關于企業(yè)名稱的有關規(guī)定，商號必須由文字構成，且應當具有顯著特征;(2)商號選用的有關限制性規(guī)定：第一、商事主體不得使用法律明確規(guī)定禁止使用的一些名稱作為商號;第二、一個商事主體一般只能使用一個名稱;第三、禁止以不正當目的使用商號;第四、商法主體設立分支機構的，商法主體及其分支機構的名稱應當符合相關規(guī)定;
4、簡述商事登記的概念和功能。
(一)概念：商事登記，亦稱商業(yè)登記，是指當事人為設立、變更或終止商主體資格，依法向登記機關提出登記申請，登記機關依據(jù)法定條件和程序?qū)⑵湓O立、變更或終止的事實記載于登記簿冊，并予以公示的法律行為。商事登記為一項重要的商法制度。
(二)功能
(1)確認商主體從事商業(yè)從事營業(yè)活動的合法性，維護其合法權益;(2)方便交易相對人識別商主體的信用情況，提高交易效率，維護交易安全;(3)便于國家對商主體進行必要的監(jiān)管;(4)便于國家獲取統(tǒng)計資料，事實必要的宏觀調(diào)控。
5、簡述商事登記的性質(zhì)及其效力。
(一)性質(zhì)：從本質(zhì)上講，商事登記是一種公法行為，是國家為了提高交易效率與維護交易安全，而利用公權力對商事活動進行的必要干預;這是商法公法性的一個側面。
(二)效力：商事登記的一般效力可以歸結為三種模式：1、商事登記是商法人取得法人資格的必備要件，德國、法國和瑞士采用該模式。2、商事登記僅取得特殊權利，荷蘭采取該模式;3、商事登記系一切商主體取得合法身份的要件，我國就是采取該模式。
五、論述題：
1、論商號權的性質(zhì)和內(nèi)容。
(一)概念：商號權是指商事主體對其登記注冊的商號在一定地域內(nèi)享有的專有使用權。商號權的取得以登記為法定要件，商號非依法登記不得取得專有使用權，不受法律保護。
(二)主體：商號權的主體是依法取得商事主體資格的獨立商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者。從根本上說，商號是人們出于營利的目的而創(chuàng)設的一種有別于一般民事名稱的特殊名稱。不從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的機關、團體、事業(yè)單位和公民個人，都不得申請商號注冊，成為商號權的主體。雖從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動，但未取得獨立的商事主體資格者，如公司的分支機構，也不能成為商號權的主體。
(三)商號權的客體：商號權的客體是依法核準注冊的商號
(四)商號權的內(nèi)容：(1)專有使用權：專有使用權指商號權人對自己登記的商號在法定范圍內(nèi)的專有使用的權利。商號權人在登記核定的范圍內(nèi)行使商號使用權，受法律保護。經(jīng)核準登記的商號權只歸商號權人享有。(2)轉讓權：商號具有無形財產(chǎn)權的性質(zhì)，可以轉讓。商號的轉讓須由讓與方與受讓方簽訂書面協(xié)議并報工商行政管理局核準。轉讓商號，如未經(jīng)核準登記，不得對抗善意第三人。同時，為了保障交易的安全和交易秩序，法律規(guī)定，商號轉讓僅能與營業(yè)轉讓(包括部分營業(yè)轉讓)同時進行，或者在營業(yè)廢止時進行。(3)許可權：許可權指的是商號權人通過簽訂商號許可合同，許可他人使用該登記商號的權利。商號許可使用合同應送主管部門備案。
2、試論商事登記的目的、范圍和我國商事登記制度的完善。
商事登記，亦稱商業(yè)登記，是指當事人為設立、變更或終止商主體資格，依法向登記機關提出登記申請，登記機關依據(jù)法定條件和程序?qū)⑵湓O立、變更或終止的事實記載于登記簿冊，并予以公示的法律行為。
(一)目的：商事登記的基本目的在于為商事活動的參加人設立、變更或終止商事主體資格謀求確認。商事登記的主要法律效力在于富裕商事主體取得、變更活終止其商事權利能力或商事行為能力。
(二)范圍：作為商主體必須登記的事項，商事登記事項的范圍因商主體類型而異。如遇
這些事項發(fā)生變化，即應辦理變更登記。我國尚無統(tǒng)一的商事登記法，不同主體的登記事項分散在多個行政法規(guī)和部門規(guī)章之中。根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》第9條，企業(yè)法人的登記事項有11項之多，即企業(yè)法人名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營期限、分支機構。以及《合伙企業(yè)登記管理辦法》、《公司登記管理條例》分別規(guī)定了合伙企業(yè)與公司必須進行的商事登記事項。
(三)完善：我國目前尚無統(tǒng)一的商事登記法，調(diào)整商事登記關系的法律散見于眾多的民商事實體法和程序法中。
與其他國家的商事登記制度相比，我國目前的工商登記制度具有一下幾個方面的特點：第一：我國的商事登記制度已明顯表現(xiàn)出商事登記普遍適用于一切營利主體(商主體)的統(tǒng)一特征。第二、我國的商事登記制度已經(jīng)表現(xiàn)出對“企業(yè)”或“工商業(yè)”更趨近于現(xiàn)代商法對于“商業(yè)”的理解。
但我國的商事登記制度目前還有很多不完善的地方，事實上仍處于在不統(tǒng)一的單行法狀態(tài)。一方面，有關商事登記的一般規(guī)則和普遍性規(guī)則尚未得到統(tǒng)一的歸納和抽象;另一方面，對不同類型商主體的登記注冊和備案公示規(guī)定間又含有大量的重復和相悖之處。因此迫切要求盡快制定出一部適用于一切商事主體的商事登記法。
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