2015年司法考試《綜合案例分析》真題預(yù)測
2015年司法考試《綜合案例分析》真題預(yù)測
【案例】：
信用卡在現(xiàn)代社會的運(yùn)用越來越廣泛。設(shè)甲為信用卡的持卡人，乙為發(fā)出信用卡的銀行，丙為接受銀行信用卡消費(fèi)的百貨公司。甲可以憑信用卡到丙處持卡消費(fèi)，但應(yīng)于下個(gè)月的15日前將其消費(fèi)的款項(xiàng)支付給乙;丙應(yīng)當(dāng)接受甲的持卡消費(fèi)，并于每月的20日請求乙支付甲消費(fèi)的款項(xiàng)，丙不得請求甲支付其消費(fèi)的款項(xiàng)。
2012年3月，甲消費(fèi)了5萬元，無力向乙還款。甲與乙達(dá)成協(xié)議，約定3個(gè)月內(nèi)還款，甲將其1間鋪面房抵押給乙，并作了抵押登記。應(yīng)乙的要求，甲為抵押的鋪面房向丁保險(xiǎn)公司投了火災(zāi)險(xiǎn)，并將其對保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給了己。
2012年4月，甲與張某簽訂借款意向書，約定甲以鋪面房再作抵押向張某借款5萬元，用于向乙還款。后因甲未辦理抵押登記，張某拒絕提供借款。
2012年7月，因甲與鄰居戊有矛盾，戊放火燒毀了甲的鋪面房。在保險(xiǎn)公司理賠期間，己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)了保險(xiǎn)賠償請求權(quán)。
問題：
1.2012年3月之前，甲與乙之間存在什么法律關(guān)系?乙與丙之間存在什么法律關(guān)系?甲與丙之間存在什么法律關(guān)系?
2.丙有權(quán)請求乙支付甲消費(fèi)的款項(xiàng)但不得請求甲支付其消費(fèi)的款項(xiàng)，其法律含義是什么?乙可否以甲不支付其消費(fèi)的款項(xiàng)為理由，拒絕向丙付款?為什么?
3.如甲不向乙支付其消費(fèi)的款項(xiàng)，乙可以主張什么權(quán)利?如乙不向丙支付甲消費(fèi)的款項(xiàng)，丙可以主張什么權(quán)利?
4.如丙拒絕接受甲持卡消費(fèi)，應(yīng)由誰主張權(quán)利?可以主張什么權(quán)利?為什么?
5.張某拒絕向甲提供借款是否構(gòu)成違約?為什么?
6.甲的抵押鋪面房被燒毀之后，屆期無力還款，乙可以主張什么權(quán)利?
7.甲將保險(xiǎn)賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)該保險(xiǎn)賠償請求權(quán)，對乙的抵押權(quán)有什么影響?為什么?
參考答案：
1.甲持卡在丙處消費(fèi)，由乙向丙付款，這是一種無名合同關(guān)系，參照委托合同的規(guī)定處理。甲應(yīng)依其消費(fèi)金額向乙還款，甲乙之間還形成借款合同法律關(guān)系(或形成還款關(guān)系)。
丙負(fù)有接受符合條件的持卡人的消費(fèi)，即丙受乙的委托向第三人(消費(fèi)者)為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)，這是一種類似于委托的關(guān)系(或無名合同關(guān)系)。乙在丙完成對第三人的給付之后，丙有要求乙付款的權(quán)利。
甲與丙之間構(gòu)成買賣合同關(guān)系。
2.甲在丙處的消費(fèi)的付款義務(wù)，由乙承擔(dān)。這是就將來可確定的債務(wù)，甲與乙訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議。而且是經(jīng)債權(quán)人同意的免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，即免責(zé)的由乙承擔(dān)，丙不得向甲主張權(quán)利。
乙不可以甲不付款為理由拒絕向丙付款。因?yàn)榧着c乙、乙與丙之間的債的關(guān)系是獨(dú)立的，而且債務(wù)承擔(dān)具有無因性。
3.如果甲不向乙支付其消費(fèi)的款項(xiàng)，乙可依甲乙之間的還款關(guān)系要求甲支付其所消費(fèi)的款項(xiàng)及利息(違約責(zé)任)。
如果乙不向丙支付甲所消費(fèi)的款項(xiàng)，丙可依乙丙之間的還款關(guān)系要求乙支付甲所消費(fèi)的款項(xiàng)及利息(違約責(zé)任)。
4.應(yīng)當(dāng)由乙主張權(quán)利。乙可以依據(jù)其與丙之間的委托關(guān)系對丙主張不履行合同的違約責(zé)任。因?yàn)樵谝遗c丙之間的丙負(fù)有接受符合條件的持卡人的消費(fèi)，即丙受乙的.委托向第三人(消費(fèi)者)為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)。在這一合同關(guān)系中，甲不是其當(dāng)事人。
5.張某不構(gòu)成違約。因?yàn)樽匀蝗酥g的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。張某未向甲提供借款，借款合同未生效。
6.乙可以就甲對丁的保險(xiǎn)賠償金和甲對戊的損害賠償金主張優(yōu)先受償權(quán)。(或乙可以行使甲對丁的保險(xiǎn)賠償請求權(quán)、甲對戊的損害賠償請求權(quán))乙可以對戊行使基于抵押權(quán)的損害賠償請求權(quán)。
7.沒有影響。因?yàn)樵诩椎匿伱娣吭O(shè)定抵押后，甲將保險(xiǎn)賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，基于抵押權(quán)的物權(quán)效力(或追及效力，或優(yōu)先效力)，不影響抵押權(quán)的效力。己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)該保險(xiǎn)賠償請求權(quán)，基于抵押權(quán)的優(yōu)先性，不影響抵押權(quán)的效力。
【案情】：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設(shè)立鑫榮新材料有限公司(以下簡稱鑫榮公司)，從事保溫隔熱高新建材的研發(fā)與生產(chǎn)。該公司注冊資本2000萬元，各股東認(rèn)繳的出資比例分別為44%、32%、13%、6%、5%.其中，丙將其對大都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所持股權(quán)折價(jià)成260萬元作為出資方式，經(jīng)驗(yàn)資后辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲任鑫榮公司董事長與法定代表人，乙任公司總經(jīng)理。
鑫榮公司成立后業(yè)績不佳，股東之間的分歧日益加劇。當(dāng)年12月18日，該公司召開股東會，在乙的策動下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲對外簽約合同金額在100萬元以下，如超出100萬元，甲須事先取得股東會同意。甲拒絕在決議上簽字。此后公司再也沒有召開股東會。
2010年12月，甲認(rèn)為產(chǎn)品研發(fā)要想取得實(shí)質(zhì)進(jìn)展，必須引進(jìn)隆泰公司的一項(xiàng)新技術(shù)。甲未與其他股東商量，即以鑫榮公司法定代表人的身份，與隆泰公司簽訂了金額為200萬元的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
2011年5月，乙為資助其女赴美留學(xué)，向朋友張三借款50萬元，以其對鑫榮公司的股權(quán)作為擔(dān)保，并辦理了股權(quán)質(zhì)權(quán)登記手續(xù)。
2011年9月，大都房地產(chǎn)公司資金鏈斷裂，難以繼續(xù)支撐，不得不向法院提出破產(chǎn)申請。經(jīng)審查，該公司尚有資產(chǎn)3000萬元，但負(fù)債已高達(dá)3億元，各股東包括丙的股權(quán)價(jià)值幾乎為零。
2012年1月，鑒于鑫榮公司經(jīng)營狀況不佳及大股東與管理層間的矛盾，小股東丁與戊欲退出公司，以避免更大損失。
問題：
1.2009年12月18日股東大會決議的效力如何?為什么?
2.甲以鑫榮公司名義與隆泰公司簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同效力如何?為什么?
3.乙為張三設(shè)定的股權(quán)質(zhì)押效力如何?為什么?
4.大都房地產(chǎn)公司陷入破產(chǎn)，丙是否仍然對鑫榮公司享有股權(quán)?為什么?
5.丁與戊可以通過何種途徑保護(hù)自己的權(quán)益?
參考答案：
1.該股東會決議有效。股東會有權(quán)就董事長的職權(quán)行使作出限制，且表決權(quán)過半數(shù)的股東已在決議上簽字。
2.合同有效。盡管公司對董事長的職權(quán)行使有限制，甲超越了限制，但根據(jù)合同法第50條規(guī)定，亦即越權(quán)行為有效規(guī)則，公司對外簽訂的合同依然是有效的。
3.股權(quán)質(zhì)押有效，張三享有質(zhì)權(quán)。因?yàn)橐呀?jīng)按照規(guī)定辦理了股權(quán)質(zhì)押登記。
4.丙仍然享有股權(quán)。因?yàn)楸呀?jīng)辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，且丙以其對大都房地產(chǎn)公司的股權(quán)出資時(shí)，大都房地產(chǎn)公司并未陷入破產(chǎn)，也不存在虛假出資。
5.丁、戊可以通過向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的途徑退出公司，或聯(lián)合提起訴訟，請求法院強(qiáng)制解散公司的途徑保護(hù)自己的權(quán)益。
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