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司法考試歷年試題解析：刑事法(二)
二、多項(xiàng)選擇題：�。�2002年）
31.甲欲開槍殺乙，射擊的結(jié)果卻是導(dǎo)致乙重傷，同時(shí)導(dǎo)致乙身邊的丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？
A.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪即可
B.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人未遂和一個(gè)過失致人死亡罪
C.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)過失致人重傷罪
D.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)故意殺人未遂，實(shí)行并罰
答案及解析：BCD 所謂想象竟合犯，是指一行為在表面上觸犯數(shù)個(gè)罪名的情況。本題中，甲出于殺死乙的一個(gè)故意，實(shí)施了開槍射殺乙的一個(gè)行為，卻產(chǎn)生了乙重傷和丙死亡兩個(gè)結(jié)果。從表面上看，甲的行為同時(shí)觸犯了故意殺人罪和過失致人死亡罪兩個(gè)罪名，而想象竟合犯的處斷原則是擇一重處斷而不實(shí)行井罰，而故意殺人罪重于過失致人死亡罪。故選B、C、D三項(xiàng)。
32.甲、乙共謀傷害丙，進(jìn)而共同對(duì)丙實(shí)施傷害行為，導(dǎo)致丙身受一處重傷，但不能查明該重傷由淮的行為引起。對(duì)此，下列哪些說法是錯(cuò)誤的
A.由于證據(jù)不足，甲、乙均無罪
B.由于證據(jù)不足，甲、乙成立故意傷害（輕傷）罪的共犯，但都不對(duì)丙的重傷負(fù)責(zé)
C.由于證據(jù)不足，認(rèn)定甲、乙成立過失致人重傷罪較為合適
D.甲、乙成立故意傷害（重傷）罪的共犯
答案及解析：ABC “甲、乙共謀傷害丙，進(jìn)而共同對(duì)丙實(shí)施傷害行為”，因此甲乙屬于共同犯罪。雖然最終到底是誰的直接攻擊行為導(dǎo)致丙重傷無法查清，但是這并不重要。在共同犯罪中，共同的犯罪行為是由每個(gè)犯罪人的單個(gè)的犯罪行為所組成的一個(gè)有機(jī)的整體。犯罪的危害結(jié)果是由共同的犯罪行為所引起的，因此在共同犯罪中共同的犯罪行為作為一個(gè)整體和犯罪的危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。每一個(gè)單個(gè)的犯罪人的行為也和犯罪的危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。因此，作為共同犯罪人的甲乙2人均應(yīng)構(gòu)成故意傷害罪。因此選ABC三項(xiàng)。
33.陳某在街上趁劉萊不備，將其手機(jī)（價(jià)值2590元）奪走。隨后陳某反復(fù)使用該手機(jī)拔打國際長途電話，致使劉萊損失話費(fèi)5200元。一周后，陳某將該手機(jī)丟棄在某郵局門口，引起保安人員的懷疑，經(jīng)詢問案發(fā)。下列有關(guān)此案的說法中，哪些是不正確的？
A.對(duì)陳某的行為以搶奪罪從重處罰即可
B.對(duì)陳某的行為以盜竊罪從重處罰即可
C.對(duì)陳某的行為以撿奪罪與盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰
D.對(duì)陳某的行為以搶奪罪與故意毀林財(cái)物罪實(shí)行數(shù)卑并罰
答案及解析：ABD 本題中，“陳某在街上趁劉某不備，將其手機(jī)（價(jià)值2590元）奪走”，這顯然構(gòu)成搶奪罪。本題的關(guān)鍵是陳某在搶得劉某手機(jī)后，“反復(fù)使用該手機(jī)撥打國際長途電話，致使劉某損失話費(fèi)5200元”的行為應(yīng)如何定性�！缎谭ā返�265條規(guī)定：“以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，依照本法第264條的規(guī)定定罪處罰�！币簿褪前凑毡I竊罪定罪處罰�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“刑法第265條規(guī)定的‘以牟利為目的’，是指為了出售、出租、自用、轉(zhuǎn)讓等謀取經(jīng)濟(jì)利益的行為�！睋�(jù)此，本題中陳某搶奪的只是劉某的手機(jī)，他自己使用劉某的手機(jī)撥打國際長途，可以認(rèn)定以牟利為目的；陳某在劉某不知情的情況下使用其手機(jī)，屬于盜用他人電信碼號(hào)，屬于盜竊行為。因此，劉某構(gòu)成搶奪罪和盜竊罪，故本題選ABD三項(xiàng)。
34.根據(jù)有關(guān)司法解釋，下列哪些傳形（有證會(huì)證明確屬鈕蒙騙的除外）可以認(rèn)定（或推定）行為人“非法收購明知是盜伐、濫伐的林木”？
A.收購違反規(guī)定出售的木材的
B.在發(fā)生過盜伐、濫伐林木案的林區(qū)收購木材的
C.在非法的木材交易場所或者銷售單位收購木材的
D.收購以明顯低于市場價(jià)格出售的木材的
答案及解析：ACD 最高人民法院《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定：“刑法第245條規(guī)定的非法收購明知是盜伐、濫伐的林木中的：”明知‘，是指知道或者應(yīng)當(dāng)知道。具有下列情形之一的，可以視為應(yīng)當(dāng)知道，但是有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：（一）在非法的木材交易所或者銷售單位收購木材的；（二）收購以明顯低于市場價(jià)格出售的木材的；（三）收購違反規(guī)定出售的木材的�！耙虼舜鸢高xACD.
35.甲與乙共媒次日共同殺丙，但次日甲因腹瀉未能前往犯罪地點(diǎn)，乙獨(dú)自一人殺死丙。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？
A.甲與乙構(gòu)成故意殺人罪的共犯
B.甲與乙不構(gòu)成故意殺人罪的共犯
C.甲承擔(dān)故意殺人預(yù)備的刑事責(zé)任，乙承擔(dān)故意殺人既遂的刑事責(zé)任
D.甲與乙均承擔(dān)故意殺人既遂的刑事責(zé)任
答案及解析：AD 所謂共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。要成立共同犯罪，必須要有兩個(gè)以上的行為人、共同的故意和共同的行為。共同故意犯罪不僅只是共同實(shí)施故意犯罪行為，共同實(shí)施犯罪預(yù)備行為也構(gòu)成共同犯罪。本題中，“甲與乙共謀次日共同殺丙”，這就表明甲與乙在犯罪預(yù)備階段有共同的故意和共同的行為，因此甲和乙是故意殺人的共犯。因此可以排除B選項(xiàng)。在共同犯罪中，共同的行為意味著各個(gè)共同犯罪人的行為都是共同犯罪行為的一個(gè)有機(jī)組成部分，不能將單個(gè)行為人的犯罪行為和共同犯罪行為割裂開。如果共同犯罪中的一個(gè)行為人的犯罪行為達(dá)到了既遂狀態(tài)，也就意味著所有共同行為人的犯罪犯罪行為也達(dá)到了既遂狀態(tài)。本題中，甲和乙共同實(shí)施了犯罪預(yù)備行為；在犯罪實(shí)施階段，甲由于意志以外的原因沒有參與，乙繼續(xù)在甲和乙的共同故意的支配下實(shí)施了故意殺人的行為，并達(dá)到了既遂狀態(tài)，甲作為共同犯罪人，其行為也自然達(dá)到了既遂狀態(tài)。因此可以排除C選項(xiàng)。
36.以下哪些被告人構(gòu)成累犯？
A.某甲犯盜竊罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第4年又犯強(qiáng)奸罪
B.某乙犯間諜罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第2年文犯搶動(dòng)罪
C.某丙犯傳染病菌種、毒種擴(kuò)散罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第3年又犯故意殺人罪
D.某丁犯故意傷害罪被判有期徒刑lo年，執(zhí)行6年后獲得假釋，假釋后的第7年又犯詐騙罪
答案及解析：ABD 《刑法》第65條第1款規(guī)定一般累犯的成立條件及處理原則。成立—般累犯須具備以下條件：第一，前罪和后罪都必須是故意犯罪；第二，前罪和后罪都必須是被判處有期徒刑以上刑罰；第三，后罪發(fā)生的時(shí)間，必須是在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年以內(nèi)。所以AB項(xiàng)應(yīng)入選，而C項(xiàng)因前罪是過失犯罪排除，D項(xiàng)則實(shí)際是在假釋期滿第3年犯罪。也應(yīng)選。
37.下列有關(guān)主犯、從犯、脅從犯的說法，哪些是錯(cuò)誤的？
A.脅從犯是指被脅迫、被誘騙參加犯罪的人
B.首要分子不一定是主犯
C.在共同犯罪中不可能只有從犯而沒有主犯
D.對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免除處罰
答案及解析：AD 《刑法》第28條規(guī)定：“對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰�！边@是刑法對(duì)于脅從犯及其處理原則的規(guī)定。由此可見，脅從犯只是被脅迫參加犯罪的人，而不包括被誘騙參加犯罪的人，因此A項(xiàng)錯(cuò)誤。在一些聚眾犯罪中，刑法規(guī)定只處罰首要分子；然而，在有的情況下，聚眾犯罪的首要分子只有一個(gè)人，無法認(rèn)為他是共同犯罪中的主犯，因此B項(xiàng)“首要分子不一定是主犯”的表述是正確的。在共同犯罪中，從犯是比照主犯而劃分出的一種共同犯罪人，共同犯罪中，可以沒有從犯，但是不可能沒有主犯。如果各個(gè)共同犯罪人在犯罪中所起的作用相當(dāng)，就都認(rèn)定為主犯，而不認(rèn)定為從犯，因此C項(xiàng)的“在共同犯罪中不可能只有從犯而沒有主犯”也是正確的。《刑法》第27條規(guī)定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰�！睂�(duì)于從犯從輕、減輕處罰或者免除處罰，主要是依據(jù)他在共同犯罪中的地位和所起的作用，不必比照主犯的刑罰。法律又有如此明確的規(guī)定，因此D項(xiàng)中“對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免除處罰”是錯(cuò)誤的。
38.甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣“海洛因”，然后二入均分所得款項(xiàng)。乙出賣后獲款4000元，但在未來得及分臟時(shí)，被公安機(jī)關(guān)查獲。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？
A.甲與乙構(gòu)成販賣毒品罪的共犯
B.甲的行為構(gòu)成詐騙罪
C.甲屬于間接正犯
D.甲的行為屬于犯罪未遂
答案及解析：BC 要成立共同犯罪，須具備三個(gè)條件：必須有二人以上、必須有共同故意和必須有共同行為。本題中，甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣“海洛因”，在他們共同販賣假海洛因的過程中，他們故意的內(nèi)容是不同的。甲的故意是利用販賣假海洛因詐騙吸毒人員的錢財(cái)，甲構(gòu)成詐騙罪；而乙的故意是販賣毒品賺錢，由于其販賣的所謂“海洛因”是假的，這屬于不能犯未遂中的對(duì)象不能犯，乙構(gòu)成販賣毒品罪（未遂），他們不能構(gòu)成販賣毒品罪的共犯，排除A選項(xiàng)。所謂間接正犯，是指利用別人為犯罪工具實(shí)施犯罪行為的人。甲利用不知實(shí)情的乙去出賣所謂“海洛因”，就詐騙罪而盲，甲是間接正犯，乙實(shí)質(zhì)上是被利用的犯罪工具，故甲是詐騙罪的間接正犯，C選項(xiàng)也是正確的。甲只構(gòu)成詐騙罪，D選項(xiàng)中所問的是否“甲的行為屬于犯罪未遂”，實(shí)際上是在問甲的詐騙罪是未遂還是既遂，由于甲是詐騙罪的間接正犯，乙只是甲的犯罪工具，乙取得財(cái)物就等于甲取得財(cái)物；當(dāng)乙買出假海洛因取得錢款時(shí)，甲就構(gòu)成詐騙罪的既遂。因此甲是詐騙罪的既遂，D選項(xiàng)是錯(cuò)誤的。
39.下列關(guān)于數(shù)罪并罰的做法與說法，哪些是錯(cuò)誤的；
A.甲犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和7年，法院決定合并執(zhí)行18年。甲執(zhí)行8年后，又犯C罪；被判處有期徒刑5年。對(duì)此，法院應(yīng)在14年以上20年以下有期徒刑的范圍內(nèi)決定合并執(zhí)行的刑期，然后，減去已經(jīng)執(zhí)行的8年刑期
B.乙犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和幾年，法院決定合并執(zhí)行20年；在執(zhí)行2年后，法院發(fā)現(xiàn)乙在判決宣告以前還有沒有判決的C罪，并就C罪判處有期徒刑5年。這樣，乙實(shí)際執(zhí)行的有期徒刑必然超過20年
C.丙犯A、B罪，分Slj被法院判處14年和11年，法院決定合并執(zhí)行20年；在執(zhí)行2年后，丙又犯C罪，法院就C罪判處有期徒刑5年。由于數(shù)罪并罰時(shí)有期徒刑不得超過20年，故丙實(shí)際上不可能執(zhí)行C罪的刑罰
D.丁在判決宣告以前犯有A、B、C、D四罪，但法院只判決A罪8年有期徒刑、B罪12年有期徒刑，決定合并執(zhí)行18年有期徒刑。執(zhí)行5年后發(fā)現(xiàn)C罪與D罪，法院判處C罪5年有期徒刑、D罪7年有期徒刑。此次并罰的“數(shù)刑中的最高刑期”應(yīng)是18年，而不是12年
答案及解析：ABC 《刑法》第69條規(guī)定：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑最高不能超過20年。如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行�！边@是刑法對(duì)數(shù)罪并罰的一般規(guī)定，對(duì)數(shù)罪均被判處有期徒刑的并罰采取的是限制加重原則�！缎谭ā返�70條規(guī)定：“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)�！边@是刑法對(duì)于“發(fā)現(xiàn)漏罪”的數(shù)罪并罰的規(guī)定，這里采用的是“先并后減”原則�！缎谭ā返�71條規(guī)定：“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。”這是刑法對(duì)于“又犯新罪”的數(shù)罪并罰的規(guī)定，這里采用的是“先減后并”原則。依據(jù)上述規(guī)定，A選項(xiàng)中，由于原判決決定執(zhí)行的有期徒刑是18年，因此又犯新罪判處有期徒刑5年后，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行的范圍是10年以上20年以下，選項(xiàng)中的“14年以上”是不對(duì)的；B選項(xiàng)中，乙原判決的刑罰是有期徒刑20年，發(fā)現(xiàn)“漏罪”后被判處有期徒刑5年，數(shù)罪并罰的結(jié)果還應(yīng)是20年，由于采用“先減后并”原則，因此實(shí)際執(zhí)行的期限最長也只有20年，不會(huì)超過20年，此項(xiàng)也是不對(duì)的；C項(xiàng)中，丙原判決的刑罰是有期徒刑20年，已執(zhí)行2年以后，又犯“新罪”后被判處有期徒刑5年，由于采用“先并后減”原則，此時(shí)決定執(zhí)行有期徒刑的幅度是18年以上20年以下，因此如果最后決定執(zhí)行有期徒刑在18年以上，加上原來已執(zhí)行的2年有期徒刑，實(shí)際執(zhí)行的期限就超過了20年，此項(xiàng)也是錯(cuò)誤的；D項(xiàng)的規(guī)定是符合前述規(guī)定的，因此是正確的。
40.甲為獲利于某日晚向乙家的羊圈內(nèi)（共有29只羊）投放毒藥，待羊中毒后將羊運(yùn)走，并將羊肉出售給他人。甲的行為構(gòu)成哪些犯罪？
A.盜竊罪
B.投毒罪
C.故意毀壞財(cái)物罪
D.生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪
答案及解析：AD 本題中，甲是用投毒的方式來盜竊他人的圈養(yǎng)牲畜，甲構(gòu)成盜竊罪；由于甲只是“向乙家的羊圈內(nèi)（共有29只羊）投放毒藥”，其行為沒有危害公共安全，因此甲不構(gòu)成投毒罪；甲是為了竊取羊，而不只是處于泄憤等目的毒死乙的羊并棄之不理，因此甲不構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪�！缎谭ā返�144條規(guī)定：“在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50%以上2倍以下罰金；造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處銷售金額50%以上2倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，依照本法第141條的規(guī)定處罰�！北绢}中，甲明知竊得的羊是被投放的毒藥毒死的，這種羊的肉是含有有毒的非食品原料的，是不能食用的；甲還繼續(xù)出售，因此其行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。所以本題選A、D兩項(xiàng)。
41.對(duì)下列哪些情形應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任？
A.15周歲的甲在聚眾斗毆中致人死亡
B.15周歲的乙非法拘禁他人使用暴力致人傷殘
C.15周歲的丙販賣海洛因8000克
D.15周歲的丁使用暴力奸淫幼女
答案及解析：ABCD 《刑法》第17條第2款規(guī)定：“已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸；搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任�！薄缎谭ā返�292條第2款規(guī)定：“聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰�！币簿褪前凑展室鈧ψ�、故意殺人罪定罪處罰。A項(xiàng)中，“15周歲的甲在聚眾斗毆中致人死亡”，已經(jīng)構(gòu)成故意殺人罪，因此甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。《刑法》第238條規(guī)定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯前歇罪，致人重傷的，處3年以上10年以下有期徒刑；致人死亡的，處10年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰。”也就是說，在非法拘禁過程中，使用暴力致人傷殘、死亡的按照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。B項(xiàng)中，“15周歲的乙非法拘禁他人使用暴力致人傷殘”，已構(gòu)成故意傷害罪，因此乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。C項(xiàng)中，“15周歲的丙販賣海洛因8000克”，丙顯然構(gòu)成販賣毒品罪，因此丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理強(qiáng)奸案件有關(guān)問題的解釋》規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，與幼女發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成犯罪的，以強(qiáng)奸罪定罪處罰。D項(xiàng)中，“15周歲的丁使用暴力奸淫幼女”，應(yīng)按照強(qiáng)奸罪定罪處罰，因此丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。所以ABCD四項(xiàng)都正確。
42.陳某趁珠寶柜臺(tái)的售貨員接待其他顧客時(shí)，伸手從柜臺(tái)內(nèi)拿出一個(gè)價(jià)值2300元的戒指，握在手中。然后繼續(xù)在柜臺(tái)邊假裝觀看。幾分鐘后售貨員發(fā)現(xiàn)少了一個(gè)戒指并懷疑陳某，便立即報(bào)告保安人員。陳某見狀，速將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)后逃離。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？
A.陳某的盜竊行為已經(jīng)既遂
B.陳某的盜竊行為屬于未遂
C.陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)不屬于中止行為
D.陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)屬于犯罪既遂后返還財(cái)物的行為
答案及解析：ACD 盜竊行為已經(jīng)使被害人喪失了對(duì)財(cái)物的控制時(shí)，就是既遂。至于行為人是否最終達(dá)到了非法占有并任意處置該財(cái)物的目的，并不影響既遂的成立。在認(rèn)定盜竊罪的既遂與未遂時(shí)，必須根據(jù)財(cái)務(wù)性質(zhì)、形狀、體積大小、被害人對(duì)財(cái)物的占有狀態(tài)、行為人的竊取樣態(tài)等進(jìn)行判斷。在本題中，陳某在商店盜竊戒指時(shí)，已經(jīng)將戒指“握在手中”；由于戒指體積很小，此時(shí)陳某已經(jīng)使被害人喪失了對(duì)財(cái)物的控制，因此陳某的行為屬于盜竊的既遂，因此應(yīng)選擇A項(xiàng)。對(duì)于一些結(jié)果犯，在犯罪人完成犯罪行為以后，如果有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，還可能成立犯罪中止；對(duì)于行為犯，一旦犯罪形態(tài)達(dá)到既遂狀態(tài)，就不可能在成立犯罪中止。盜竊罪屑于典型的行為犯，既然陳某屬于盜竊的既遂，就不可能在出現(xiàn)犯罪中止。陳某將戒指扔回柜臺(tái)，只是在盜竊既遂后返還財(cái)物的行為；即使這是營業(yè)員沒有懷疑陳某，甚至沒有發(fā)現(xiàn)少了一枚戒指，而是陳某主動(dòng)將戒指扔回柜臺(tái)，陳某的行為仍然屬于盜竊既遂后返還財(cái)物的行為。因此C項(xiàng)和D項(xiàng)都是正確的。
43.下列哪些情形不屬于結(jié)果加重犯？
A.侮辱他人導(dǎo)致他人自殺身亡
B.監(jiān)管人員對(duì)被監(jiān)管人進(jìn)行毆打與體罰虐待致人死亡
C.強(qiáng)制猴褻婦女致人死亡
D.遺棄沒有獨(dú)立生活能力的人致其死亡
答案及解析：ABCD 結(jié)果加重犯是指刑法將某一行為規(guī)定為犯罪，當(dāng)該行為產(chǎn)生了一定危害結(jié)果時(shí)，加重其法定刑，即沒有發(fā)生這種危害結(jié)果，該行為也構(gòu)成犯罪，如果有危害結(jié)果，則會(huì)加重法定刑�！缎谭ā返�246條第1款規(guī)定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，侮辱的行為并不一定構(gòu)成侮辱罪，只有情節(jié)嚴(yán)重才構(gòu)成侮辱罪，侮辱造成的結(jié)果再嚴(yán)重也不會(huì)加重法定刑。因此A項(xiàng)不屬于結(jié)果加重犯�！缎谭ā返�248條第1款和第2款規(guī)定：“監(jiān)獄、拘留所、看守所等監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管人員對(duì)被監(jiān)管人進(jìn)行毆打或者體罰虐待，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑。致人傷殘、死亡的，依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪從重處罰�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，B項(xiàng)“監(jiān)管人員對(duì)被監(jiān)管人進(jìn)行毆打與體罰虐待致人死亡”應(yīng)定故意殺人罪，屬于犯罪的轉(zhuǎn)化，因此B項(xiàng)不屬于結(jié)果加重犯�！缎谭ā返�237條第1款和第2款規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處5年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯前款罪的，處5年以上有期徒刑�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，有聚眾或在公共場所犯該罪的情節(jié)的，加重法定刑，不包括致人死亡的結(jié)果，所以C項(xiàng)不屬于結(jié)果加重犯�！缎谭ā返�261條規(guī)定：“對(duì)于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制。”該條文未規(guī)定加重情節(jié)，致人死亡也不屬于結(jié)果加重犯。因此選ABCD四項(xiàng)。
44.派出所長陳某在“追逃”專項(xiàng)斗爭中，為得到表彰，在網(wǎng)上通緝了7名僅違反治安管理處罰條例并且已受過治安處罰的人員。雖然陳某通知本派出所人員不要“抓獲”這7名人員，但仍有5名人員被外地公安機(jī)關(guān)“抓獲”后關(guān)押；關(guān)于陳某行為的性質(zhì)，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？
A.陳某的行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪
B.陳某的行為構(gòu)成玩忽職守罪
C.陳某的行為構(gòu)成非法拘禁罪
D.陳某的行為不構(gòu)成犯罪
答案及解析：BCD 濫用職權(quán)罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。本案中，陳某利用職權(quán)的行為導(dǎo)致5名無罪人員被抓，應(yīng)當(dāng)屬于給人民利益造成了重大損失，構(gòu)成了濫用職權(quán)罪，即A正確，不應(yīng)選。濫用職權(quán)罪或者玩忽職守罪的主要區(qū)別在于行為表現(xiàn)形式和主觀要件不同。濫用職權(quán)罪主觀上是故意，客觀上表現(xiàn)為不該為而為；而玩忽職守罪主觀上是過失，客觀上表現(xiàn)為該為而不為。
45.下列有關(guān)剝奪政治權(quán)利的說法，哪些是正確的？
A.刑法總則規(guī)定，對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。因此，對(duì)于嚴(yán)重盜竊、故意重傷等犯罪分子，也可以附加剝奪政治權(quán)利
B.附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從徒刑執(zhí)行完畢之日或從假釋之日起計(jì)算‘剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間
C.被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子，無權(quán)參加村民委員會(huì)的選舉
D.刑法總則規(guī)定：“對(duì)于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利”。但如果人民法院對(duì)危害國家安全的犯罪分子獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利，則不能再附加剝奪政治權(quán)利
答案及解析：ABCD 《刑法》第56條規(guī)定：“對(duì)于危害國家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利；對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利的，依照本法分則的規(guī)定。”A項(xiàng)中所列舉是嚴(yán)重盜竊、故意重傷的犯罪分子，屬于“嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子”，因此可以附加剝奪政治權(quán)利，A項(xiàng)可選�！缎谭ā返�58條第1款規(guī)定：“附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計(jì)算；剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間�！币虼丝蛇xB項(xiàng)�！缎谭ā返�54條規(guī)定：“剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利：（一）選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（二）言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；（三）擔(dān)任國家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；（四）擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。”被剝奪政治權(quán)利首先就是被剝奪選舉權(quán)和被選舉權(quán)，因此“被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子，無權(quán)參加村民委員會(huì)的選舉”，因此C項(xiàng)可以選�！缎谭ā返�34條第2款規(guī)定：“附加刑也可以獨(dú)立適用�！币簿褪钦f，附加刑或者附加于主刑適用，或者單獨(dú)適用；而不能再附加作為附加刑的附加適用。因此D項(xiàng)也可以選，所以本題ABCD四項(xiàng)都正確。
46.甲以出賣為目的，將乙女拐騙至外地后關(guān)押于一地下室，并曾強(qiáng)奸乙女。甲在尋找買主的過程中因形跡可疑被他人告發(fā)。國家機(jī)關(guān)工作人員前往解救時(shí)，甲的朋友丙卻聚眾阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員的解救行為。對(duì)本案應(yīng)如柯處理？
A.對(duì)甲的行為以拐賣婦女罪論處
B.由于甲尚未出賣乞女；對(duì)鋁賣婦女罪應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂
C.對(duì)丙應(yīng)以聚眾阻礙解救被收買的婦女罪論處
D.對(duì)丙應(yīng)以拐賣婦女罪的共犯論處
答案及解析：AC 《刑法》第240條第2款規(guī)定：“拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的�！彼�，只要實(shí)施了上述行為之一，即構(gòu)成本罪，因此A項(xiàng)正確。參考《刑法》第242條。
47.黃某、王某二人從境外走私人境假幣150余萬元。運(yùn)載假幣的漁船剛一到岸、即被海關(guān)緝私人員發(fā)現(xiàn)。黃某、王某手持鐵棍、h首將緝私人員打成重傷后攜帶假幣逃走。對(duì)黃某、王某的行為應(yīng)以哪些犯罪論處？
A.走私假幣罪
B.運(yùn)輸假幣罪
C.故意傷害罪
D.妨害公務(wù)罪
答案及解析：AC 《刑法》第151條第1款規(guī)定了走私假幣罪。本題中，“黃某、王某2人從境外走私入境假幣150余萬元”，顯然構(gòu)成走私假幣罪，故A項(xiàng)可選。本題中，黃、王2人實(shí)際上有運(yùn)輸假幣的行為，但是由于運(yùn)輸假幣罪和走私假幣罪之間存在包容關(guān)系，一行為觸犯了兩個(gè)罪名，屬于想象競合關(guān)系，應(yīng)擇一重罪處罰，故只定走私假幣罪，故不選B項(xiàng)。《刑法》第157條第2款規(guī)定：“以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和本法第277條規(guī)定的阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。”C項(xiàng)由于王、黃2入已將緝私人員打成重傷，此時(shí)已構(gòu)成了故意傷害罪，實(shí)際上也是一行為觸犯兩個(gè)罪名，也是想象竟合關(guān)系，擇一重罪處罰，應(yīng)定故意傷害罪。故本題選A、C兩項(xiàng)。
48.只為職研選取油品，送給正郵理乙涉嫌非法拘禁一案的合議庭審判號(hào)丙5萬元，在審判委員會(huì)上，丙試圖為乙樂脫罪責(zé)，但未能得逞，于是丙將收受的5萬鄧還給甲。甲經(jīng)過思想斗爭，到司法機(jī)關(guān)主動(dòng)交代了自己向丙行嫡的行為。關(guān)于本案的處理，下列哪些說法是正確的？
A.對(duì)甲的行為應(yīng)以行賄罪論處
B.對(duì)丙的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄中止
C.對(duì)甲應(yīng)當(dāng)適用刑法總則關(guān)于自首的處罰規(guī)定
D.對(duì)甲可以減輕處罰或免除處罰
答案及解析：AD 行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物的行為。甲顯然是為了謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員金錢，自然構(gòu)成行賄罪，因此選A項(xiàng)。受賄罪是一種行為犯，只要受賄人實(shí)際收受了賄賂，無論是否為他人謀取正當(dāng)或不正當(dāng)?shù)睦妫紭?gòu)成受賄罪。本題中，丙收受了甲5萬元，就已經(jīng)是受賄罪的既遂，他在事后退還贓款不影響他先前行為的性質(zhì)，不能認(rèn)定是受賄的中止，因此B項(xiàng)的說法是錯(cuò)誤的�！缎谭ā返�390條第2款規(guī)定：“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。”這是刑法分則對(duì)于行賄罪的自首的特殊規(guī)定。根據(jù)特殊規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的原則，對(duì)于行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的“這種行為，就應(yīng)適用刑法這一條的規(guī)定，而不是《刑法》總則的一般規(guī)定，不選擇C項(xiàng)。故本題答案為AD.
49.黃某（19周歲）和趙某（17周歲）合伙盜竊鄰村王某家的耕牛。黃某在門外望風(fēng)，趙某進(jìn)牛棚牽牛。由于趙某不小心弄出響聲，被王某發(fā)現(xiàn)。黃某聽到王某的嗆喝聲，不顧等趙某即逃走。王某手持木根緊迫趙某，趙某為了逃避王某的抓捕，掏出隨身攜帶的水果刀朝王某身上捅了一刀后逃走。黃某逃到村頭剛好遇見巡邏的民警。民警見黃某形跡可疑即將其帶回問話，黃某如實(shí)將其和趙某合謀盜竊的情況向民警作了交代。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？
A.黃某的行為構(gòu)成盜竊罪
B.對(duì)黃某應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首
C.趙某的行為構(gòu)成搶劫罪
D.對(duì)趙某應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰
答案及解析：ABCD 在本題中，黃某和趙某合伙盜竊鄰村王某家的耕牛，黃某在門外望風(fēng)，趙某進(jìn)牛棚牽牛，其二人已經(jīng)構(gòu)成盜竊的共同犯罪。趙某為了抗拒抓捕將追趕的王某扎傷，屬于《刑法》第269條規(guī)定的轉(zhuǎn)化的搶劫罪，但其行為已經(jīng)超出了和黃某共同的盜竊的故意，屬于共同犯罪中的過限行為，因此趙某應(yīng)構(gòu)成搶劫罪，而黃某只構(gòu)成盜竊罪，因此A、C兩項(xiàng)均可選。黃某僅因形跡可疑，被巡邏民警盤問即如實(shí)將其和趙某盜竊的情況向民警如實(shí)作了供述。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，黃某的行為屬于自首，因此B項(xiàng)也是正確的。本題中，趙某只有17歲，還是未成年人，依據(jù)《刑法》第17條第3款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰，因此D項(xiàng)也是正確的。
50.黃某意圖殺死張某，當(dāng)其得知張某當(dāng)晚在單位值班室值班時(shí)，即放火將值班室燒毀，其結(jié)果卻是將頂替張某值班的李某燒死。下列哪些判斷不符合黃某對(duì)李某死亡所持的心理態(tài)度？
A.間接故意
B.過于自信的過失
C.疏忽大意的過失
D.意外事件
答案及解析：ABCD 《刑法》第14條第1款規(guī)定：“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任�！秉S某希望燒死張某，他對(duì)燒死張某的心理態(tài)度是直接故意。過于自信的過失是預(yù)料到行為可能導(dǎo)致危害結(jié)果，但由于過于自信，而采取的措施不夠或未采取措施。與間接故意的區(qū)別是：間接故意是放任危害結(jié)果發(fā)生，結(jié)果的發(fā)生符合行為人的意志，間接故意的行為人是為了實(shí)現(xiàn)其他意圖而實(shí)施行為，主觀上根本不考慮是否可以避免危害結(jié)果發(fā)生，客觀上也沒有采取措施避免危害結(jié)果，而過于自信過失的行為之所以實(shí)施其行為，是因?yàn)榭紤]到可以避免危害結(jié)果的發(fā)生，從法律用語來看，間接故意是“明知”危害結(jié)果可能發(fā)生，而過于自信過失是“預(yù)見”危害結(jié)果可能發(fā)生。疏忽大意的過失是沒有預(yù)見到危害結(jié)果可能會(huì)發(fā)生，在此點(diǎn)上與間接故意較易區(qū)分。而意外事件則是，根據(jù)《刑法》第16條之規(guī)定，“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪�！眲t顯然與本案不合。http://m.ardmore-hotel.com/
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