勞務(wù)派遣員工轉(zhuǎn)正后如何認(rèn)定工齡？
●裁判要旨
勞動(dòng)者仍在原工作場(chǎng)所、工作崗位工作，勞動(dòng)合同主體由原用人單位變更為新用人單位的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位。原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，新用人單位向勞動(dòng)者提出解除、終止勞動(dòng)合同，在計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，勞動(dòng)者請(qǐng)求把在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位工作年限的，應(yīng)予支持。
●基本案情
2009年12月25日，北京某物業(yè)中心向桑某出具《勞動(dòng)合同意向書》，載明：“北京某物業(yè)中心決定將服務(wù)公司部分派遣員工調(diào)入該公司并簽訂勞動(dòng)合同，調(diào)入后員工與北京某物業(yè)中心簽訂的勞動(dòng)合同期限按員工本人與服務(wù)公司簽訂的原勞動(dòng)合同期限為新勞動(dòng)合同期限。”2010年1月1日，北京某物業(yè)中心作為甲方，桑某作為乙方，雙方簽訂《勞動(dòng)合同》，約定：合同期限自2010年1月1日起至2011年7月31日止;工作崗位為炊事;甲方安排乙方執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度;雙方按照國(guó)家和北京市的規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，甲方為乙方支付企業(yè)應(yīng)繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，并為乙方代扣代繳個(gè)人應(yīng)交納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn);乙方在職期間的公休假等按照國(guó)家規(guī)定和北京市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，休假期間的待遇按照國(guó)家和企業(yè)的有關(guān)工資管理規(guī)定執(zhí)行。北京某物業(yè)中心通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬形式按月支付桑某工資并為其繳納養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、醫(yī)療保險(xiǎn)。2011年7月1日，北京某物業(yè)中心、桑某簽訂《終止勞動(dòng)合同證明書》，載明：“雙方簽訂的勞動(dòng)合同因合同期限到期，依據(jù)勞動(dòng)合同法相關(guān)規(guī)定，于2011年7月31日自然終止勞動(dòng)合同關(guān)系。經(jīng)雙方確認(rèn)，勞動(dòng)合同法權(quán)利義務(wù)已經(jīng)履行完畢不再存有任何勞動(dòng)爭(zhēng)議。”
另查，桑某系外埠農(nóng)業(yè)戶口。桑某2005年2月至2009年12月由服務(wù)公司派遣至北京某物業(yè)中心工作。2005年2月21日，桑某與服務(wù)公司第一分公司簽訂為期一年的《勞動(dòng)合同》，勞動(dòng)合同期限自2005年2月21日起至2006年2月21日止，桑某在該公司從事炊事員工作，并享受帶薪年假及基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、勞保福利待遇。2007年3月1日，服務(wù)公司作為甲方，桑某作為乙方，雙方簽訂為期一年的《勞動(dòng)合同》，約定：乙方同意根據(jù)甲方工作需要，執(zhí)行勞務(wù)派遣任務(wù)，在用人單位擔(dān)任警衛(wèi)工作，雙方應(yīng)按國(guó)家和北京市社會(huì)保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。2008年3月1日，雙方再次簽訂為期二年的《勞動(dòng)合同》，約定：甲方派遣乙方到用工單位的派遣期限自2008年3月1日至2010年2月28日;雙方按照國(guó)家和北京市規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，甲方為乙方提供補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)、住房公積金。
桑某終止勞動(dòng)合同前12個(gè)月的平均工資為2307.14元，并已享受2010年、2011年帶薪年休假各5天。
●裁判結(jié)果
北京市西城區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)裁決北京某物業(yè)中心支付桑某終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4614.28元，駁回桑某其他仲裁申請(qǐng)。一審判決：一、北京某物業(yè)中心給付桑某終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金四千六百一十四元二角八分;二、駁回桑某的其他訴訟請(qǐng)求。二審判決變更一審判決第一項(xiàng)為：北京某物業(yè)中心給付桑某終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金九千二百二十八元五角六分。
●專家評(píng)析
一審裁判理由：
勞動(dòng)者合法的民事權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。關(guān)于桑某要求支付1995年至2009年12月31日期間的各項(xiàng)主張，根據(jù)桑某提供的證據(jù)，此期間其與服務(wù)公司存有勞動(dòng)關(guān)系并簽訂《勞動(dòng)合同》。桑某主張?jiān)撈陂g與北京某物業(yè)中心存有勞動(dòng)關(guān)系，缺乏證據(jù)，難以采信。對(duì)桑某該期間的各項(xiàng)主張，不予支持。關(guān)于桑某要求北京某物業(yè)中心支付違法解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張，因雙方的勞動(dòng)合同期滿，且北京某物業(yè)中心在期滿前已經(jīng)向桑某送達(dá)了終止勞動(dòng)合同證明書，表明該合同關(guān)系自然終止。桑某要求北京某物業(yè)中心支付違法解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張，于法無(wú)據(jù)，不予支持。鑒于北京某物業(yè)中心同意給付桑某二個(gè)月的終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，應(yīng)予準(zhǔn)許。關(guān)于桑某要求北京某物業(yè)中心補(bǔ)繳1995年1月至2011年7月未辦理社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)賠償金的主張，如前所述，桑某主張2010年1月1日前的賠償金，缺乏證據(jù)，不予支持。桑某與北京某物業(yè)中心簽訂勞動(dòng)合同后，北京某物業(yè)中心已經(jīng)按期為桑某繳納了養(yǎng)老保險(xiǎn)金，故對(duì)桑某的`該項(xiàng)主張，不予支持。關(guān)于桑某要求北京某物業(yè)中心支付1995年1月至2011年未休帶薪年假補(bǔ)償金的問(wèn)題，如前所述，桑某的該項(xiàng)主張缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持。桑某主張的2010年未享受帶薪年假補(bǔ)償金，《職工帶薪年休假條例》規(guī)定，單位職工連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年假;職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年的，年休假5天。桑某主張其1995年參加工作，未提供證據(jù)，難以采信。鑒于桑某于2005年2月與服務(wù)公司第一分公司簽訂勞動(dòng)合同，至今累計(jì)工作不滿10年，其應(yīng)享受帶薪年休假5天，且桑某在北京某物業(yè)中心工作期間已經(jīng)享受了帶薪年休假，故對(duì)桑某的該項(xiàng)主張，不予支持。桑某要求北京某物業(yè)中心補(bǔ)繳2008年1月至2010年1月社會(huì)保險(xiǎn)金的主張，缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持。桑某要求北京某物業(yè)中心支付2011年年終獎(jiǎng)金的主張，缺乏證據(jù)，不予支持。
二審裁判理由：
根據(jù)查明的事實(shí)，桑某與北京某物業(yè)中心于2010年1月簽訂期限于2011年7月31日止的勞動(dòng)合同。2011年7月1日，北京某物業(yè)中心書面通知桑某雙方的勞動(dòng)關(guān)系于2011年7月31日終止，桑某已在該《終止勞動(dòng)合同證明書》上簽字表示同意。桑某作為具有完全民事行為能力之人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)簽署《終止勞動(dòng)合同證明書》的法律后果，對(duì)于其主張因自己沒(méi)有文化不明確知曉簽字的法律后果，該《終止勞動(dòng)合同證明書》不屬于其真實(shí)意思表示，本院難以采納。據(jù)此，本院認(rèn)定北京某物業(yè)中心與桑某的勞動(dòng)合同系到期終止。桑某主張北京某物業(yè)中心支付違法解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，缺乏依據(jù)，本院不予支持。
勞動(dòng)者仍在原工作場(chǎng)所、工作崗位工作，勞動(dòng)合同主體由原用人單位變更為新用人單位的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位。原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，新用人單位向勞動(dòng)者提出解除、終止勞動(dòng)合同，在計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，勞動(dòng)者請(qǐng)求把在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位工作年限的，應(yīng)予支持。北京某物業(yè)中心與桑某簽訂勞動(dòng)合同前，桑某與服務(wù)公司存在勞動(dòng)合同并由服務(wù)公司派遣至北京某物業(yè)中心工作。北京某物業(yè)中心與桑某簽訂勞動(dòng)合同后，桑某的工作場(chǎng)所和工作崗位未發(fā)生變化，故北京某物業(yè)中心與桑某終止勞動(dòng)關(guān)系在計(jì)算終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的年限時(shí)，桑某請(qǐng)求將其在服務(wù)公司的工作年限合并計(jì)算為北京某物業(yè)中心的工作年限，予以支持�！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》自2008年1月1日起施行，北京某物業(yè)中心應(yīng)支付桑某2008年1月1日至2011年7月31日期間終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金9228.56元，原審判決對(duì)此認(rèn)定不當(dāng)，本院予以糾正。
北京某物業(yè)中心提供證據(jù)證明其公司已經(jīng)為桑某繳納了2010年1月至2011年7月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，故桑某請(qǐng)求北京某物業(yè)中心支付2010年1月至2011年7月的未繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)賠償金，缺乏依據(jù)，本院不予支持。2010年1月之前，桑某系與服務(wù)公司簽訂勞動(dòng)合同，關(guān)于此間養(yǎng)老保險(xiǎn)問(wèn)題，桑某可另行主張，其要求本案一并處理，缺乏依據(jù)，本院不予支持。
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