2016年司法考試《民法》考點(diǎn)
中華人民共和國(guó)民法通則，是中國(guó)對(duì)民事活動(dòng)中一些共同性問(wèn)題所作的法律規(guī)定，是民法體系中的一般法。1986年4月12日由第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議修訂通過(guò)，1987年1月1日起施行。共9章，156條。下面是CN人才網(wǎng)小編為大家整理的相關(guān)考單，希望對(duì)大家有所幫助。
意思表示的類型
1、明示意思表示與默示意思表示
(1)明示。明示是使用直接語(yǔ)匯實(shí)施的表示行為，除常見(jiàn)的口頭語(yǔ)言、文字、表情語(yǔ)匯外，還包括依習(xí)慣使用的特定形體語(yǔ)匯，如舉手招呼出租汽車，即表示有租用該車之意。
A.口頭形式。
口頭形式即口頭語(yǔ)言形式，如以口頭語(yǔ)言洽談并訂立的合同，以口頭語(yǔ)言委托代理人，以口頭立遺囑�？陬^形式的優(yōu)點(diǎn)是便捷，但也具有不易保留證據(jù)的缺點(diǎn)。
B.書(shū)面形式。
書(shū)面形式即書(shū)面語(yǔ)言形式，主要指文字(文件、信函、電報(bào))圖表、照片、技術(shù)工程用圖、電子數(shù)據(jù)等形式。書(shū)面形式的特點(diǎn)是煩難不便，但卻有鄭重莊嚴(yán)和“白紙黑字，鐵案如山”的優(yōu)點(diǎn)。書(shū)面形式又分一般書(shū)面形式和公證、登記等特別書(shū)面形式。
a、公證形式即以公證書(shū)對(duì)民事法律行為加以證明的形式。民事法律行為除法定必須公證的以外，是否辦理公證，應(yīng)依當(dāng)事人意思決定。
b、登記則是國(guó)家主管行政機(jī)關(guān)對(duì)于民事主體資格和物權(quán)變動(dòng)等事實(shí)通過(guò)實(shí)質(zhì)審查，予以確認(rèn)并在專門(mén)登記簿上加以登錄的管理手段。設(shè)立法人和個(gè)體工商戶、取得和變更不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、結(jié)婚等民事法律行為，依法必須登記。凡法定登記行為，只有依法完成登記才能發(fā)生效力。
(2)默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達(dá)意思的方式。默示所包含的意思，他人不能直接把握，而要通過(guò)推理手段才能理解。因此，默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習(xí)慣允許時(shí)才被使用。按默示時(shí)的作為和不作為又可劃分為：
A.推定，即行為人用語(yǔ)言外的可推知含義的作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。所謂可推知，是從該行為中，一般人能夠容易地推知其意思的內(nèi)容。例如租賃合同屆滿，承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受，便可推知其表示要延展租賃期間。
B.沉默，即行為人依法或者依約以不作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語(yǔ)。民法通則第66條規(guī)定的本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。合同法第47條第2款規(guī)定的法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。繼承法第25條第2款規(guī)定受遺贈(zèng)人到期沒(méi)有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)等，都屬法定沉默形式。此外，當(dāng)事人可以約定以沉默作為意思表示。
2、有相對(duì)人的意思表示和無(wú)相對(duì)人的意思表示(遺囑、拋棄)
(1)有相對(duì)人的意思表示又分為有特定相對(duì)人的(要約)和不特定相對(duì)人的意思表示(商業(yè)廣告)
A.有特定相對(duì)人的意思表示又分為對(duì)話方式和非對(duì)話的方式―――對(duì)話方式一般只能撤銷，不能撤回
對(duì)有特定相對(duì)人的意思表示的生效，對(duì)話方式(了解主義―――到達(dá)主義的變種)，非對(duì)話方式(到達(dá)主義)
B.對(duì)不特定相對(duì)人的意思表示的生效，采取發(fā)出主義(懸賞廣告)
(2)無(wú)相對(duì)人的意思表示的生效，采取做出主義(遺囑――由于是死因行為，因此生效適用特殊規(guī)則)
民事法律行為的生效
1、行為人有相應(yīng)能力：
(1)合同法上無(wú)行為能力則導(dǎo)致無(wú)效;
(2)限制行為能力，導(dǎo)致效力待定
(3)無(wú)權(quán)代理，無(wú)權(quán)處分也導(dǎo)致效力待定
婚姻法和繼承法上主體的能力有瑕疵，則行為無(wú)效，不存在效力待定
2、意思表示真實(shí)：
意思表示不真實(shí)包括：意思表示不自由和狹義的意思表示不真實(shí)
(1)意思表示不自由包括：(欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平)一般導(dǎo)致可變更、可撤消，但特別情況下導(dǎo)致無(wú)效(如婚姻、繼承、合同損害國(guó)家利益)
(2)狹義的意思表示不真實(shí)包括：(單方虛偽表示――戲謔行為;雙方虛偽表示――雙方惡意串通;隱藏行為――合法形式掩蓋非法目的)――導(dǎo)致無(wú)效
3、內(nèi)容合法：
違法導(dǎo)致無(wú)效，所以無(wú)效的行為本質(zhì)上是違法的;
(1)這里的違法是指違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定。
(2)且需違反的'是強(qiáng)行規(guī)范中的效力規(guī)范才是無(wú)效的，如果是違反的是強(qiáng)行規(guī)范中的取締規(guī)范會(huì)導(dǎo)致行政違法，但民事行為仍然合法;
(3)除了法律、行政法規(guī)，其他法律規(guī)范無(wú)權(quán)評(píng)價(jià)某個(gè)民事行為是否有效，違反法律、行政法規(guī)之外的規(guī)范可能會(huì)導(dǎo)致行政違法，但民事行為合法
4、形式合法：
要式合同分為一般要式(書(shū)面)和特殊要式(登記批準(zhǔn));
(1)一般要式是成立要件(商業(yè)借貸、融資租賃、建設(shè)工程、技術(shù)開(kāi)發(fā)，技術(shù)轉(zhuǎn)讓);
(2)特殊要式是生效要件(中外合資 批準(zhǔn);中外合作 批準(zhǔn);向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓中國(guó)專利 批準(zhǔn)+登記)
△婚姻和遺囑也是要式行為，婚姻需要登記，遺囑只有特殊情況才能立口頭遺囑
5、標(biāo)的具體確定且可能：
(1)標(biāo)的是合同的必備條款，所以“標(biāo)的明確”是合同的成立要件;
標(biāo)的不確定，連要約都不能成立，更談不上合同的成立
(2)“標(biāo)的可能”是成立要件還是生效要件，有爭(zhēng)議，按德國(guó)法上是生效要件，李建偉認(rèn)為作為成立要件為好。
可撤銷民事行為的效果
1、撤銷權(quán)
民事行為符合法律規(guī)定的可撤銷原因時(shí)，法律賦予行為人撤銷權(quán)。在雙方民事法律行為中，撤銷權(quán)由何人行使，如欺詐行為中，雙方都得行使還是欺詐人不得行使，只有欺詐相對(duì)人得行使，民法通則籠統(tǒng)規(guī)定為“當(dāng)事人”，合同法第54條明確規(guī)定只有“受損害方”可以行使。因此，撤銷權(quán)的主體是受害人。撤銷權(quán)須以訴為之，若當(dāng)事人不撤銷，合同法第55條第2項(xiàng)規(guī)定：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
2、變更權(quán)
變更是指消除既有意思表示中的錯(cuò)誤或者顯失公平的成分，使之成為無(wú)瑕疵民事法律行為的權(quán)利行使行為。變更權(quán)的行使人、行使方式，同撤銷權(quán)。
3、除斥期間
撤銷權(quán)、變更權(quán)因須以訴為之，如久拖不行使，將影響相對(duì)人的利益和法律秩序的穩(wěn)定。最高人民法院《民通意見(jiàn)》第73條第2款規(guī)定：可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時(shí)起超過(guò)1年當(dāng)事人才請(qǐng)求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)。合同法第55條第1項(xiàng)也明確規(guī)定除斥期間為1年。即撤銷權(quán)、變更權(quán)必須在該權(quán)利成立起1年內(nèi)行使，逾期該權(quán)利消滅，但權(quán)利人以明示或默示方式放棄的，撤銷權(quán)自放棄之日起消滅。撤銷權(quán)的行使期限屬于除斥期間，即屬于不變期間，不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)。
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