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律考沖刺模擬試題（參考答案）
BC 15、ACD16、ABCD 17、AB 18、ABC 19、ABC 20、AD
卷四參考答案
一、（本題12分）
1）該合同為合同法所規(guī)定的融資租賃合同；
2）理由不能成立。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人在書(shū)面合同上簽字或者蓋章的，合同成立。乙公司的法定代表人在合同上簽字，該合同成立。
3）借款數(shù)額應(yīng)為270萬(wàn)元，因?yàn)楦鶕?jù)合同法規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，預(yù)先扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。
4）有效。因?yàn)榉刹⑽唇贡槐ＷC人向保證人支付擔(dān)保費(fèi)。
5）戊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)楸ＷC合同中對(duì)保證方式約定不明確，根據(jù)《擔(dān)保法》，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
6）甲公司可以向乙公司追究違約責(zé)任。因?yàn)�，根�?jù)《合同法》規(guī)定，出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。
7）辛公司不承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《合同法》規(guī)定，技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見(jiàn)作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)。
8）應(yīng)當(dāng)由乙公司向庚公司索賠。根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
9）該維修費(fèi)應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)。根據(jù)《合同法》規(guī)定，融資租賃合同項(xiàng)下，承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。
10）該技術(shù)成果歸辛公司享有。根據(jù)《合同法》規(guī)定，在技術(shù)咨詢合同履行過(guò)程中，受托人利用委托人提供達(dá)到技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。
二、（本題11分）
1）百貨組和豐華服裝廠所簽訂的買賣合同為有效合同。因?yàn)榘儇浗M已經(jīng)得到紅旗商場(chǎng)的授權(quán)，有權(quán)以其名義對(duì)外簽訂合同。
2）合同權(quán)利義務(wù)由紅旗商場(chǎng)享有和承擔(dān)。百貨組作為法人的分支機(jī)構(gòu)，不具有主體資格，在授權(quán)范圍內(nèi)所為的行為，后果應(yīng)由法人承擔(dān)。紅旗商場(chǎng)的內(nèi)部規(guī)定不得對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人。
3）被火燒毀的100包貨物的損失應(yīng)該由紅旗商場(chǎng)承擔(dān)。因?yàn)樵撆浳锏乃袡?quán)和風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)移轉(zhuǎn)給紅旗商場(chǎng)。
（《民法通則》規(guī)定所有權(quán)在交付時(shí)移轉(zhuǎn)，傳統(tǒng)的民法理論認(rèn)為標(biāo)的物意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由所有人承擔(dān)。在《合同法》中，買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)的時(shí)間不再由所有權(quán)移轉(zhuǎn)時(shí)間決定，而規(guī)定為在標(biāo)的物交付時(shí)移轉(zhuǎn)。在本題中，結(jié)論是一致的。）
4）百貨組多提的5包貨物，由于沒(méi)有合同依據(jù)和法律上的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)屬于不當(dāng)?shù)美�。紅旗商場(chǎng)無(wú)過(guò)失，是善意不當(dāng)?shù)美�，返還義務(wù)以現(xiàn)存利益為限，對(duì)5包貨物的意外滅失不承擔(dān)賠償責(zé)任。
5）根據(jù)《擔(dān)保法》第21條的規(guī)定，華奧商場(chǎng)的保證責(zé)任范圍為主債權(quán)即5萬(wàn)件服裝的貨款及貨款的利息，另外還有買方不支付貨款的違約金、損害賠償金和賣方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所支付的費(fèi)用。華奧商場(chǎng)對(duì)上述款項(xiàng)應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。
根據(jù)《擔(dān)保法》第28條規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。所以華奧商場(chǎng)在清償債權(quán)時(shí)，僅對(duì)紅旗商場(chǎng)抵押擔(dān)保范圍以外的債權(quán)承擔(dān)責(zé)任，就是說(shuō)，它只在4輛汽車經(jīng)變賣后仍不能清償債務(wù)時(shí)，對(duì)所余款項(xiàng)承擔(dān)清償責(zé)任。
三、（本題6分）
1）可以。行政訴訟法規(guī)定收容審查屬限制人身自由強(qiáng)制措施可起訴。
2）應(yīng)該。宋泉雖為善意占有，且支付合理價(jià)款，但盜贓不適用善意取得制度，不能取得所有權(quán)，陳德可根據(jù)所有權(quán)要求宋泉返還。
3）能夠。劉根屬于無(wú)因管理，可要求受益人支付必要的費(fèi)用。
4）無(wú)權(quán)。劉丕已經(jīng)喪失了對(duì)耕牛的占有，返還已不可能。陳德只能因劉丕侵犯所有權(quán)要求其承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。
四、（本題 3分）
1）醫(yī)院將楊某照片在專家參加的研討會(huì)上向與會(huì)者出示，是為了科學(xué)研究，不構(gòu)成侵權(quán)；但展覽楊某的病體裸照侵犯了楊某的名譽(yù)權(quán)。
2） 楊某可以求得法律的保護(hù)，有權(quán)要求醫(yī)院承擔(dān)侵犯名譽(yù)權(quán)的民事責(zé)任。
五、（本題8分）
1．對(duì)王某應(yīng)該撤銷假釋。根據(jù)《刑法》第86條的規(guī)定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照《刑法》第71條的規(guī)定數(shù)罪并罰。王某被判20年有期徒刑，執(zhí)行13年被假釋，其假釋考驗(yàn)期為7年，王某在假釋后第6年犯新罪，符合《刑法》第86條規(guī)定的在假釋考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪的情形：王某盜竊汽車，數(shù)額巨大，雖然其盜竊行為在犯罪后第5年才被發(fā)現(xiàn)，也顯然沒(méi)有超過(guò)追訴時(shí)效，所以對(duì)王某應(yīng)當(dāng)按照《刑法》第86條的規(guī)定撤銷假釋，數(shù)罪并罰。
2．對(duì)王某的盜竊行為，應(yīng)當(dāng)按照《刑法》第86條、第71條和第69條的規(guī)定，對(duì)盜竊罪作出判決，然后把前罪沒(méi)有執(zhí)行完的刑罰和盜竊罪所判處的刑罰，按《刑法》第69條的規(guī)定，數(shù)罪并罰。但王某的盜竊行為是在司法機(jī)關(guān)尚未掌握的情況下自己交代的，根據(jù)《刑法》第67條的規(guī)定，應(yīng)以自首論，在對(duì)其盜竊行為量刑時(shí)，可以從輕或減輕處罰。
3．根據(jù)《刑法》第65條規(guī)定，王某在假釋考驗(yàn)期滿后第4年犯搶劫罪，應(yīng)當(dāng)按累犯從重處罰。
4．對(duì)王某最后確定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)先將盜竊行為所處刑罰和前罪未執(zhí)行完畢的刑罰，按《刑法》第69條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰，決定應(yīng)該執(zhí)行的刑罰。然后對(duì)其搶劫罪作出判決，將搶劫罪所處刑罰與前述數(shù)罪并罰后確定執(zhí)行的刑罰，按《刑法》第69條的規(guī)定，數(shù)罪并罰。
六、（本題8分）
1）沒(méi)有超過(guò)追訴時(shí)效（1分）。因?yàn)轳R鋒的重婚行為仍在繼續(xù)狀態(tài)，尚未終了（1分）。
2）不應(yīng)當(dāng)追究劉娟重婚行為的刑事責(zé)任（1分）。因?yàn)閯⒕陮?duì)馬鋒已有配偶的情形缺乏明知，缺乏構(gòu)成重婚罪所要求的主觀要件（1分）。
3）潘麗誤將父母毒死的行為不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任（1分）。因?yàn)榕他愒趯?shí)施該行為時(shí)并非出于故意或過(guò)失，對(duì)于被害人死亡的結(jié)果無(wú)法預(yù)見(jiàn)，因此缺乏構(gòu)成犯罪所要求的主觀要件（1分）。
4）馬鋒觸犯了重婚罪、故意殺人罪。（2分）
七、（本題9分）
根據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，本案在處理上有以下錯(cuò)誤：
①人民法院審前初步審查時(shí)，無(wú)權(quán)決定將案件退回人民檢察院補(bǔ)充偵查。根據(jù)《刑事訴訟法》第150條規(guī)定，人民法院對(duì)提起公訴的案件進(jìn)行審查后，對(duì)于起訴書(shū)中有明確的指控犯罪事實(shí)并附有證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)的復(fù)印件或照片的，應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審判。至于證據(jù)是否充足，事實(shí)是否清楚等實(shí)質(zhì)問(wèn)題，應(yīng)留待審理階段解決。法律沒(méi)有授權(quán)人民法院在開(kāi)庭前初步審查時(shí)，可以將證據(jù)不足、事實(shí)不清的案件退回人民檢察院補(bǔ)充偵查。
②一審法院在判決書(shū)送達(dá)三被告的第三日，就將王某、李某交付執(zhí)行不合法。根據(jù)《刑事訴訟法》第180條和183條規(guī)定，雖然王某、李某在宣判后表示不上訴，但在判決送達(dá)之日起10日，仍享有上訴的權(quán)利，人民檢察院也可能在此期間提起抗訴，這時(shí)的一審判決還是沒(méi)有確定和未生效的判決，不得交付執(zhí)行。
③一審法院僅將張某移送市中級(jí)人民法院進(jìn)行二審不合法。根據(jù)《刑事訴訟法》第186條第2款的規(guī)定，共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，應(yīng)將全案移送二審法院，由二審法院對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。所以一審法院應(yīng)該將李某和王某也移送中級(jí)法院進(jìn)行二審。
④二審法院以適用法律不當(dāng)為由將案件發(fā)回重審，違反《刑事訴訟法》第189條第2款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法直接改判。
⑤一審法院重審案件，不能由原合議庭進(jìn)行，而是應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭進(jìn)行。
⑥原審法院宣布經(jīng)重審后對(duì)張某作出的判決為終審判決且不得上訴，違反了《刑事訴訟法》第192條的規(guī)定，原審法院應(yīng)按一審程序進(jìn)行重審，所作判決可以依法上訴和抗訴。
八、（本題9分）
1、不可以主持調(diào)解（1分）。因?yàn)閳?zhí)行是指人民法院的執(zhí)行組織依照法定的程序，對(duì)發(fā)生法律效力的法律文書(shū)確定的給付內(nèi)容，以國(guó)家的強(qiáng)制力為后盾，依法采取強(qiáng)制措施，迫使義務(wù)人履行義務(wù)的行為。謝大柱應(yīng)當(dāng)根據(jù)二審的裁判強(qiáng)制執(zhí)行（1分）。
2、有效（1分）。民事訴訟法規(guī)定，在執(zhí)行中雙方當(dāng)事人可以自行和解。（1分）
3、馬天星有權(quán)申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行（1分）。E市K區(qū)法院受理馬天星的申請(qǐng)是正確的，但其裁定執(zhí)行和解協(xié)議是錯(cuò)誤的。（1分）根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人在達(dá)成和解協(xié)議后，一方當(dāng)事人不履行協(xié)議的，人民法院可根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，恢復(fù)對(duì)原生效法律文書(shū)的執(zhí)行，和解協(xié)議不具備可強(qiáng)制執(zhí)行的效力。（1分）
4、不可以（1分）。民事訴訟的強(qiáng)制措施只能在民事訴訟過(guò)程中實(shí)施，吳小明的行為發(fā)生在執(zhí)行終結(jié)后，此時(shí)民事訴訟程序已終結(jié)（1分）。
九、（本題9分）
1、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是西城區(qū)檢察院（1分）。如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)拒絕賠償，李某可以在法定期間內(nèi)向市檢察機(jī)關(guān)提出復(fù)議申請(qǐng)；如果復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予賠償或李某對(duì)賠償數(shù)額有異議、或者復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作賠償決定的，李某可以在法定期間內(nèi)向市中級(jí)人民法院的賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。（1分）
2、西城區(qū)工商行政管理局為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（1分）。李某可直接向西城區(qū)工商局請(qǐng)求賠償，如果對(duì)答復(fù)不滿意可再申請(qǐng)復(fù)議或提起行政訴訟；也可直接提起行政復(fù)議，同時(shí)提出賠償請(qǐng)求，如對(duì)復(fù)議決定不服，還可提起行政訴訟；也可直接提起行政訴訟，并在訴訟中一并提出賠償請(qǐng)求，但未經(jīng)向西城區(qū)工商局請(qǐng)求賠償不得單獨(dú)提起行政賠償訴訟。（1分）
3、不能對(duì)問(wèn)題1、2所述的兩項(xiàng)損害一并提起賠償訴訟（0.5分）。因?yàn)閮身?xiàng)賠償屬于不同的性質(zhì)，而且第1項(xiàng)賠償屬于刑事賠償范圍，不屬于訴訟范圍（0.5分）。
4、可以提出的要求有：消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等（1分）。
5、不可以（0.5分），因?yàn)檫@種損失不是羈押行為所直接造成的（0.5分）。
6、根據(jù)行政處罰法應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知其享有申請(qǐng)回避、申辯、陳述事實(shí)、提出證據(jù)、申請(qǐng)舉行聽(tīng)證、申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟等等權(quán)利。（1分）
7、最遲在1998年11月30日前提出。
十、（本題7分）
1、屬單獨(dú)海損，應(yīng)由保險(xiǎn)公司承擔(dān)損失（1分）。途中燒毀的化肥屬于單獨(dú)海損，依CFR術(shù)語(yǔ)，風(fēng)險(xiǎn)由A公司即買方承擔(dān)；而A公司購(gòu)買了水漬險(xiǎn)，賠償范圍包含單獨(dú)海損，因此由保險(xiǎn)公司承擔(dān)（1分）。
2、屬共同海損，應(yīng)由A公司與船公司分別承擔(dān)（1分）。因船舶和貨物遭到了共同危險(xiǎn)，船長(zhǎng)為了共同安全，有意又合理地造成了化肥的濕毀（1分）。
3、可以（1分）。因?yàn)槌羞\(yùn)人遲延裝船，又倒簽提單，須對(duì)遲延交付負(fù)責(zé)（1分）。
4、可以。因B公司出具的保函基于雙方真實(shí)的意思表示，該保函對(duì)當(dāng)事的雙方有效（1分）。
十一、（本題12分）書(shū)寫(xiě)訴狀及答辯要點(diǎn)
評(píng)分要求：本部分所列的標(biāo)準(zhǔn)答案為考生回答該項(xiàng)問(wèn)題的基本要點(diǎn)，答出該要點(diǎn)即可得分，如考生答案與本標(biāo)準(zhǔn)答案的個(gè)別文字不一致，但表述的意思符合本答案，亦可得分。
民事訴狀
原告：宋紅，女，×歲，住址，職業(yè)
被告：柳興，男，×歲，住址，職業(yè)
被告：沈亮，男，×歲，住址，職業(yè)
被告：《勞報(bào)》，地址，法定代表人姓名
被告：《晚報(bào)》，地址，法定代表人姓名
被告：《海報(bào)》，地址，法定代表人姓名
被告：《科報(bào)》，地址，法定代表人姓名
被告：《信報(bào)》，地址，法定代表人姓名 （2分）
訴訟請(qǐng)求：
1、停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉，挽回影響；
2、賠償精神損害1萬(wàn)元；
3、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。 （1分）
事實(shí)與理由：柳興捏造事實(shí)，提供假素材，指使沈亮執(zhí)筆，并以二人名義合作寫(xiě)成的《勞模假、色鬼真》一文，他們的行為嚴(yán)重地侵犯了我的名譽(yù)權(quán)（1分）。《勞報(bào)》，《晚報(bào)》，《科報(bào)》，《信報(bào)》不進(jìn)行核實(shí)即予以轉(zhuǎn)載，進(jìn)一步擴(kuò)散了侵害后果（1分）。眾被告的侵權(quán)行為致使我精神上受到極大刺激，痛不欲生，精神恍惚，無(wú)法正常工作和生活（1分）。為了維護(hù)我的合法權(quán)益，依據(jù)《民法通則》101條、120條之規(guī)定，請(qǐng)求依法判決各被告分別承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任（1分）。
此致
××人民法院
具狀人：宋 紅
1993年12月12日
代書(shū)人：××× （1分）
附：訴訟狀正本一份，副本七份
答辯要點(diǎn)：
1、被告柳興捏造事實(shí)，提供素材，指使沈亮?xí)鴮?xiě)侵犯宋紅名譽(yù)權(quán)的文章，對(duì)于侵權(quán)文章的形成起決定作用，應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。 （1分）
2、被告沈亮受柳興的指使，不調(diào)查采訪，書(shū)寫(xiě)侵犯宋紅名譽(yù)權(quán)的文章，與柳興有共同過(guò)錯(cuò)，應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。 （1分）
3、《勞報(bào)》《晚報(bào)》對(duì)涉及真實(shí)姓名、載有明顯侵權(quán)內(nèi)容的稿件，不作核實(shí)，予以發(fā)表，造成了嚴(yán)重后果，應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。所謂“文責(zé)自負(fù)”的辯解，不符合法律的規(guī)定，應(yīng)以駁回。 （1分）
4、《海報(bào)》《科報(bào)》《信報(bào)》，對(duì)于侵犯宋紅名譽(yù)權(quán)的文章，不作核實(shí)進(jìn)行轉(zhuǎn)載，擴(kuò)大了侵害后果，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 （1分）http://m.ardmore-hotel.com/
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