2006年司法考試《刑法》試題精析

　　從2002年以來(lái)，司法資格考試中的刑法題目一直以難度大、前沿性強(qiáng)、理論色彩濃而著稱，2005年的題目有比較明顯的難度降低的特征，而2006年則是一種回歸。

　　一、分值知識(shí)點(diǎn)分布

　　2006年刑法部分單選題目20分，多選30分，任選10分，案例與刑訴結(jié)合共26分，共86分。比2005年的75分多11分。

　　考察的內(nèi)容在卷二主要包括；刑法概述部分2分，犯罪論部分12分，共同犯罪與分則第三章、第五章結(jié)合，占10分，刑罰論部分9分，刑法各論27分。分則考點(diǎn)涉及六章的內(nèi)容，具體為：危害公共安全罪：1分；破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪：1分；侵犯公民人身權(quán)利罪：5分；侵犯財(cái)產(chǎn)罪：11分；妨害社會(huì)管理秩序罪：6分；貪污賄賂罪：3分�？倓t所占比重與分則差距不大。卷四的案例題分值中大約15分是侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的內(nèi)容，大約3分是刑法論中的內(nèi)容�？倓t考點(diǎn)重視知識(shí)點(diǎn)的均勻分布，但在共同犯罪部分分值比較集中。分則考點(diǎn)則集中在分則第四章、第五章和第六章。

　　二、試題總體特點(diǎn)

　　06年刑法考題的難度在05年的考題之上，在04年的考題之下。從整體上講，它是02、03、04年考試的一種回歸。02、03、04年的司法資格考試的刑法部分難度比較大，并且難點(diǎn)主要集中在財(cái)產(chǎn)犯罪，在05年的時(shí)候卻轉(zhuǎn)移到了刑法分則第三章——破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，在06年重點(diǎn)又回到了侵犯財(cái)產(chǎn)罪。從考試的角度來(lái)看，今年刑法試題比較好地實(shí)現(xiàn)了考試所要求的信度和效度。要實(shí)現(xiàn)一個(gè)考試的信度，就要求這個(gè)學(xué)科的重點(diǎn)它必須重點(diǎn)的考察，知識(shí)點(diǎn)上的重點(diǎn)必須重點(diǎn)考察，如果要實(shí)現(xiàn)一個(gè)考試的效度，就要求這個(gè)考試的難易分布比較均衡，能夠拉開檔次，在該難的地方難，該簡(jiǎn)單的地方必須簡(jiǎn)單，這樣才能完成選拔人才的任務(wù)。

　　今年刑法考察的重點(diǎn)是目前中國(guó)刑法學(xué)研究和實(shí)踐中的重點(diǎn)。另外在題目中往往在ABCD四個(gè)選項(xiàng)中設(shè)計(jì)四個(gè)案例，這種考法實(shí)際上增加了考生做題的數(shù)量，也增加了難度。這種考法的好處在于，考察知識(shí)點(diǎn)比較完整，使得學(xué)生希望通過(guò)蒙題的方式來(lái)選擇出正確的答案的可能性很低。

　　一個(gè)重大特點(diǎn)是今年的刑法與刑事訴訟法相結(jié)合。主要體現(xiàn)在第四卷的大案例中，這一點(diǎn)顯現(xiàn)了中國(guó)司法資格考試的一種發(fā)展方向。

　　今年的司法資格考試的《刑法》部分，整體上來(lái)說(shuō)出題是比較讓人滿意的，但是也有一些缺憾。這個(gè)缺憾主要是在于個(gè)別題目措詞會(huì)讓考生出現(xiàn)不必要的疑惑，導(dǎo)致答案的不穩(wěn)定性。

　　三、難點(diǎn)、爭(zhēng)議點(diǎn)和新知識(shí)點(diǎn)

　　今年相比較前四年而言，獨(dú)特之處應(yīng)該不是很明顯的，但是這里面有一些題目特點(diǎn)是比較明顯的。首先難點(diǎn)主要集中在三個(gè)地方：一是侵犯財(cái)產(chǎn)罪，而且主要集中在盜竊罪、搶劫罪、詐騙罪和敲詐勒索罪這四個(gè)罪上。二是共同犯罪。三是信用卡犯罪，這一點(diǎn)與03年非常相似，在2003年的時(shí)候卷二刑法只考了40分，而信用卡犯罪卻占了6分，今年比例沒有03年高，但是也體現(xiàn)出一個(gè)非常明顯的特色。

　　爭(zhēng)議的題目總體上比前幾年要少，但也不可避免的存在。

　　如卷二單選題的第6題，共同犯罪的共犯人，向司法機(jī)關(guān)提供其他共犯人在另一看守所的情況，算不算是立功的問(wèn)題。根據(jù)司法解釋，共犯人協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他共犯人的屬于立功，這里面最核心的動(dòng)詞就是“抓捕”。假如這個(gè)共犯人已經(jīng)被另一司法機(jī)關(guān)抓捕，此時(shí)行為人向司法機(jī)關(guān)提供此信息的還算不算是協(xié)助抓捕？會(huì)有一些刑法學(xué)者認(rèn)為是立功，但肯定也會(huì)有不同意見。我估計(jì)考試的正確答案會(huì)選D.也許出題者認(rèn)為協(xié)助抓捕的范圍是比較廣的，也應(yīng)該做一個(gè)廣義的解釋，因?yàn)檫@是有利于被告人的解釋，并沒有完全違背國(guó)民的預(yù)測(cè)可能性，所以是符合罪刑法定原則的。所以雖然我本人認(rèn)為這道題是有爭(zhēng)議的，但估計(jì)答案還是比較確定的。

　　第二個(gè)有爭(zhēng)議的題目，是卷二的第58題。四個(gè)選項(xiàng)中很顯然B和C是比較容易排除的，因?yàn)殂y行工作人員乙，他雖然是撿到了他人遺忘的信用卡，但信用卡犯罪并不取決于他如何獲得這張卡（盜竊與搶劫除外），而取決于他如何使用這張卡。爭(zhēng)議的問(wèn)題在于與03年的題目相比較，在03年的考題中，行為人拾到他人遺忘的信用卡以后，到ATM機(jī)上取款，當(dāng)時(shí)給的答案是信用卡詐騙罪。但是之后中國(guó)的刑法學(xué)者大多數(shù)都認(rèn)為，機(jī)器是不能被騙的，所以從機(jī)器中取錢的應(yīng)該按照盜竊罪來(lái)處理。就像從自動(dòng)售貨機(jī)中塞類似硬幣的金屬片來(lái)騙取財(cái)物是一樣的，都要定盜竊罪。假如今年的司法資格考試中第58題給的答案是盜竊罪的話，就會(huì)存在一個(gè)問(wèn)題，2003年司法部給的答案就出現(xiàn)了一個(gè)錯(cuò)誤答案。這道題還有一個(gè)地方有點(diǎn)兒缺陷，銀行工作人員乙首先從卡里取了五千元，很顯然是從自動(dòng)取款機(jī)上取的，但是后面一句話卻交待的并不清楚，他說(shuō)并將卡中剩余的三萬(wàn)元轉(zhuǎn)入自己的借記卡，題目所給的信息并不能讓我們很清楚的了解到是在銀行柜臺(tái)上辦理的，還是就在取款機(jī)上辦理的。我們只能推定他就是在取款機(jī)上進(jìn)行的。這樣一個(gè)信息的不準(zhǔn)確會(huì)導(dǎo)致答案的不確定。

　　最后一個(gè)有爭(zhēng)議的問(wèn)題是卷四的案例題，在乙所犯的搶劫罪，是盜竊轉(zhuǎn)化為搶劫？還是詐騙轉(zhuǎn)化為搶劫？還是搶奪轉(zhuǎn)化為搶劫？卻存在一個(gè)爭(zhēng)議。首先會(huì)很容易的排除詐騙的轉(zhuǎn)化，因?yàn)殡m然乙對(duì)甲進(jìn)行了欺騙，但是大家都很清楚盜竊和詐騙的本質(zhì)區(qū)別不在于是否發(fā)布了虛假信息，而在于受騙人是否基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而處分了自己的財(cái)產(chǎn)。顯然在題干里面沒有給出處分的信息，所以詐騙被排除。但是盜竊還是搶奪，卻會(huì)存在一個(gè)巨大的爭(zhēng)議，因?yàn)槿绻�定盜竊的話，這是一個(gè)典型的公開盜竊，而1997年最高人民法院的司法解釋的第一條卻明確的將盜竊罪界定為“秘密竊取”。如果界定為搶奪罪，則很難看到對(duì)物的暴力，很難看出有“奪取”行為。

　　這些爭(zhēng)議點(diǎn)的解決取決于刑法的理論和學(xué)說(shuō)，或者通常所說(shuō)的答題標(biāo)準(zhǔn)。

　　今年考試中的錯(cuò)誤是比較少的，典型的個(gè)人認(rèn)為有問(wèn)題的是卷二的第59題。這道題目本身也是比較簡(jiǎn)單的，但說(shuō)法卻是有問(wèn)題的。在C選項(xiàng)和D選項(xiàng)中都使用了“構(gòu)成”這樣的詞，而這一點(diǎn)會(huì)造成巨大的認(rèn)識(shí)混亂。因?yàn)榧词拐J(rèn)為是吸收犯，那么兩個(gè)行為也是分別構(gòu)成了兩個(gè)罪名。從律師資格考試到司法資格考試，刑法考題中的“構(gòu)成”、“符合”、“觸犯”這幾個(gè)詞，一直被不規(guī)范的使用。

　　今年的新點(diǎn)比起02、03年是比較少的，主要是卷二的第15題，關(guān)于敲詐勒索的知識(shí)點(diǎn)考察的內(nèi)容很新穎。即如果行為人為了正當(dāng)?shù)哪康亩�去勒索�?cái)物，能否構(gòu)成敲詐勒索罪？一般的觀點(diǎn)認(rèn)為，如果行為人是為了正當(dāng)?shù)哪康�，他的行為本身也是具有一定的正�?dāng)性，所以可以成為免責(zé)事由。但是為了正當(dāng)?shù)哪康亩�采取了過(guò)分的手段，又是可以構(gòu)成犯罪的。具體到第15題中，A選項(xiàng)中有脅迫，但是目的是有正當(dāng)性的。C選項(xiàng)與A選項(xiàng)是相同的，也是為了一個(gè)正當(dāng)?shù)哪康�。所以正確答案也就只能有一個(gè)B選項(xiàng)了。但這里面還有一個(gè)D選項(xiàng)，作為考試來(lái)講它的干擾性不是很強(qiáng)，但作為一個(gè)刑法知識(shí)點(diǎn)來(lái)講，它卻沒那么簡(jiǎn)單。

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