公司收購盡職調(diào)查報告

　　盡職調(diào)查報告應(yīng)包括財務(wù)，法律，業(yè)務(wù)等方面的內(nèi)容。以下是關(guān)于公司收購盡職調(diào)查報告，歡迎閱讀參考~!

　　公司收購盡職調(diào)查報告

　　企業(yè)的擴張通常通過兩種方式進行：一是通過引進投資者的方式增資，包括引進戰(zhàn)略投資者或者風(fēng)險投資者;二是通過并購的方式，包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購。而第二種方式由于實行周期相對較短，成本較低，成為企業(yè)擴張的常見方式。

　　企業(yè)并購是項復(fù)雜的法律工程，并購的成功與否取決于眾多因素，其中，投資者對目標(biāo)公司了解的程度是眾多決定因素中最為重要的因素之一。因此，投資者必須對目標(biāo)公司進行必要的調(diào)查，了解目標(biāo)公司各方面的情況。這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨立完成的，必須委托專業(yè)機構(gòu)進行，其內(nèi)容通常包括委托律師調(diào)查目標(biāo)公司的主體資格、目標(biāo)公司經(jīng)營管理的合法性、目標(biāo)公司資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)等可能存在的法律風(fēng)險;委托資產(chǎn)評估公司對目標(biāo)公司的資產(chǎn)進行評估，委托財務(wù)咨詢公司或者其他專業(yè)機構(gòu)對目標(biāo)公司的經(jīng)營能力、經(jīng)營狀況、競爭能力等方面進行調(diào)查、評估，委托專業(yè)機構(gòu)對目標(biāo)公司的技術(shù)能力進行調(diào)查、評估，委托環(huán)境評估機構(gòu)對目標(biāo)公司所涉及的環(huán)境保護事項進行評價，等等。

　　在實踐中，這些調(diào)查被通稱為“盡職調(diào)查(Due Diligence)”。

　　公司并購本身是一種風(fēng)險很高的投資活動，在設(shè)計與實施并購時，一方面要利用其所具有的縮短投資周期、減少創(chuàng)業(yè)風(fēng)險、迅速擴展規(guī)模、彌補結(jié)構(gòu)缺陷、規(guī)避行業(yè)限制等優(yōu)勢，同時也要注意存在或可能存在一系列財務(wù)、法律風(fēng)險進行防范和規(guī)避。因此，在風(fēng)險管理的實踐中，盡職調(diào)查中的法律盡職調(diào)查成為公司并購活動中最重要的環(huán)節(jié)之一。

　　一、法律盡職調(diào)查的必要性

　　由于中國的公司并購市場尚處于初級市場階段，市場規(guī)則的完善性、市場參與者的成熟程度、監(jiān)管方式的先進程度等等諸多要素都有著初級階段的明顯特征。在這種不成熟的并購市場體系下，收購方通過并購的方式進行企業(yè)規(guī)模與市場份額的擴張，其風(fēng)險因素更需要在試水之前進行全盤的規(guī)劃。對于收購方而言，公司并購最大的風(fēng)險來源與收購方對出讓方和目標(biāo)公司的信息不對稱，信息的不對稱最終演化的風(fēng)險就是我們通常所說的并購當(dāng)中的陷阱———債務(wù)黑洞的陷阱、擔(dān)保黑洞的陷阱、人員負擔(dān)的陷阱、無效乃至負效資產(chǎn)的陷阱、違法違規(guī)歷史的陷阱、輸血成本超過承受極限的陷阱等等。

　　律師在法律盡職調(diào)查中對目標(biāo)公司的相關(guān)資料進行審查和法律評價，其內(nèi)容主要包括查詢目標(biāo)公司的設(shè)立情況、存續(xù)狀態(tài)以及其應(yīng)承擔(dān)或可能承擔(dān)的具有法律性質(zhì)的責(zé)任，目標(biāo)公司是否具有相應(yīng)的主體資格、本次并購是否得到了相關(guān)的批準(zhǔn)和授權(quán)、目標(biāo)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資是否合法、目標(biāo)公司章程是否有反收購條款、目標(biāo)公司的各項財產(chǎn)權(quán)利是否有瑕疵、目標(biāo)公司合同的審查、目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)、目標(biāo)公司有無正在進行的訴訟及仲裁或行政處罰及知識產(chǎn)權(quán)的審查等。

　　它由一系列持續(xù)的活動組成，不僅涉及到公司的信息收集，還涉及律師如何利用其專業(yè)知識去查實、分析和評價有關(guān)的信息。

　　這些法律方面的關(guān)鍵問題對并購產(chǎn)生極大影響，而成功的法律盡職調(diào)查一方面可以一定程度改變收購方與出讓方或目標(biāo)公司信息不對稱的不利狀況，另一方面又可以通過法律盡職調(diào)查明確存在哪些風(fēng)險和法律問題，買賣雙方可就相關(guān)風(fēng)險和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進行談判，收購方可以主動決定在何種條件下繼續(xù)進行收購活動，從而為實際進行收購活動奠定成功基礎(chǔ)。

　　但是在并購實踐中，一些初涉并購的投資者或者目標(biāo)公司對于盡職調(diào)查卻認識不夠，忽視并購活動中前期準(zhǔn)備工作的重要性，甚至出于利益誘惑或機會成本的考慮徹底放棄規(guī)范專業(yè)的盡職調(diào)查。有些投資者盲目自信，僅憑自己對目標(biāo)公司的了解以及感覺就作出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。有些目標(biāo)公司的管理者不理解盡職調(diào)查對于投資者的重要性，也不理解盡職調(diào)查對于促成交易的重要性，采取積極抵制或者消極不配合的態(tài)度。正是這些不良做法或行為方式導(dǎo)致本可以通過盡職調(diào)查剔除的風(fēng)險變?yōu)楝F(xiàn)實的不可挽回的錯誤，從而構(gòu)成并購市場上一個又一個令企業(yè)家扼腕嘆息的失敗案例。

　　二、進行盡職調(diào)查的目的

　　法律盡職調(diào)查的目的，首先在于發(fā)現(xiàn)風(fēng)險，判斷風(fēng)險的性質(zhì)、程度以及對并購活動的影響和后果;對買方和他們的融資者來說，并購本身存在著各種各樣的風(fēng)險，諸如，目標(biāo)公司所在國可能出現(xiàn)的政治風(fēng)險;目標(biāo)公司過去財務(wù)帳冊的準(zhǔn)確性;購并以后目標(biāo)公司的主要員工、供應(yīng)商和顧客是否會繼續(xù)留下來;相關(guān)資產(chǎn)是否具有目標(biāo)公司賦予的相應(yīng)價值;是否存在任何可能導(dǎo)致目標(biāo)公司運營或財務(wù)運作分崩離析的任何義務(wù)。從買方的角度來說，盡職調(diào)查就是風(fēng)險管理。

　　其次，法律盡職調(diào)查可以使收購方掌握目標(biāo)公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項的法律狀態(tài);賣方通常會對這些風(fēng)險和義務(wù)有很清楚的了解，而買方則沒有。因而，買方有必要通過實施盡職調(diào)查來補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過盡職調(diào)查明確了存在哪些風(fēng)險和法律問題，買賣雙方便可以就相關(guān)風(fēng)險和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進行談判，同時買方可以決定在何種條件下繼續(xù)進行收購活動。

　　第三，法律盡職調(diào)查，還可以了解那些情況可能會給收購方帶來責(zé)任、負擔(dān)，以及是否可能予以消除和解決。買方通過法律盡職調(diào)查，盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進行并購程序的重要事實。買方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信息能否準(zhǔn)確地反映目標(biāo)公司的資產(chǎn)和債務(wù)情況。

　　總之，法律盡職調(diào)查的目的就在于使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進行并購程序的重要事實，補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡，以及盡可能規(guī)避風(fēng)險，實現(xiàn)并購利益最大化。。

　　三、法律盡職調(diào)查的程序

　　因項目的性質(zhì)、規(guī)模、參與主體的數(shù)量及復(fù)雜程度等不同， 法律盡職調(diào)查程序可能會有所不同的。其基本程序如下：

　　1. 買方和買方指定的律師事務(wù)所簽訂“特聘專項合同”或法律顧問合同;

　　2.買賣雙方簽署“意向書”;

　　3. 由買方、買方的律師與賣方律師簽署“保密協(xié)議”;

　　4. 買賣雙方簽署“并購框架協(xié)議”;

　　5. 買方律師起草“調(diào)查目錄”， 賣方律師協(xié)助賣方準(zhǔn)備資料;

　　6. 買方律師將其準(zhǔn)備好的調(diào)查目錄經(jīng)買方確認后發(fā)至賣方;

　　7. 查收收到賣方資料后，做資料清單(目錄-第一次)， 由雙方代表簽字;正本由買方保管;

　　8. 買方律師按照合同約定安排律師進行所收資料的研究、起草第一次“盡職調(diào)查報告”;

　　9. 如買方有要求， 可作一次初步調(diào)查結(jié)果的報告會;聽取買方的意見;

　　10.查收第二次資料，由雙方代表簽字;

　　11.買方律師按照合同約定安排律師進行所收資料的研究、起草第二次“盡職調(diào)查報告”;可同時安排律師進行核證;安排面談;

　　12.總結(jié)報告。

　　四、法律盡職調(diào)查的內(nèi)容和法律盡職調(diào)查報告的撰寫

　　(一)法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

　　在公司并購活動中，并購方一般都要根據(jù)被并購方的情況，結(jié)合本次并購活動的目的、方式等情況，制定相應(yīng)的并購策略、并購程序。在一項常規(guī)的公司并購活動中，就可能涉及包括公司法、合同法、證券法、土地法、稅法、勞動法、保險法、環(huán)保法、產(chǎn)品質(zhì)量法、知識產(chǎn)權(quán)法等幾乎所有的和市場經(jīng)濟相關(guān)的法律、法規(guī)。并且結(jié)合并購方式是公司兼并還是公司收購;在公司收購中是股權(quán)收購還是資產(chǎn)收購;被并購方是否是上市公司，是否有國有股權(quán)等情況，相應(yīng)的并購策略、并購程序的差別都會很大。

　　法律盡職調(diào)查一般需開展下面六大方面的工作：1、對目標(biāo)公司合法性和發(fā)展過程的調(diào)查;2、對目標(biāo)公司財務(wù)狀況的法律調(diào)查;3、對目標(biāo)公司或有負債的調(diào)查;4、對目標(biāo)公司規(guī)章制度的調(diào)查;5、對目標(biāo)公司現(xiàn)有人員狀況的調(diào)查;6、對目標(biāo)公司各種法律合同的調(diào)查。上述六大方面工作的每一方面又都可以列出具體的調(diào)查細目和子細目。目前的`公司并購主要是以善意并購的形式出現(xiàn)，在并購雙方相互配合的情況下，并購方可列出詳細的、需被并購方提供的法律文件清單，并在被并購方移交時雙方具體簽收。

　　1、對目標(biāo)公司合法性的調(diào)查主要是調(diào)查目標(biāo)公司的主體資質(zhì)是否合法，主要從兩方面進行調(diào)查：一是其資格，即目標(biāo)公司是否依法成立并合法存續(xù);二是其是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資質(zhì)，如建筑資質(zhì)、房地產(chǎn)資質(zhì)等。對目標(biāo)公司發(fā)展過程的調(diào)查，主要對目標(biāo)公司的背景和目標(biāo)公司所處行業(yè)的背景進行盡職調(diào)查。

　　2、對目標(biāo)公司財務(wù)狀況的調(diào)查主要是調(diào)查目標(biāo)公司提供的財務(wù)報表等資料是否有“水份”，主要是核實目標(biāo)公司的各項財產(chǎn)的權(quán)利是否有瑕疵，是否設(shè)定了各種擔(dān)保，權(quán)利的行使是否有所限制等。其次是審察目標(biāo)公司的各項債權(quán)的實現(xiàn)是否有保障，是否會變成不良債權(quán)等。

　　3、對目標(biāo)公司或有負債的調(diào)查主要是對目標(biāo)公司未列示或列示不足的負債，予以調(diào)整。目標(biāo)公司的很多可能的負債在盡職調(diào)查時可能是不確定的，比如目標(biāo)公司，或其任一子公司、董事或高層管理人員正在面臨的或可能面臨的重要訴訟、司法程序、政府調(diào)查等，目標(biāo)公司是否有責(zé)任、責(zé)任的大小等，在進行盡職調(diào)查時可能都不確定，調(diào)查的目的就是盡量將它們定性、定量。并且還應(yīng)分析各種潛在的可能負債，通過一定方式盡量予以規(guī)避。

　　4、對目標(biāo)公司規(guī)章制度的調(diào)查。在目標(biāo)公司的公司章程中一般包含有有關(guān)公司業(yè)務(wù)辦理程序的信息，律師應(yīng)注意章程的修訂程序，公司股東、董事的權(quán)力，公司重大事項的表決、通過程序等相關(guān)信息。以確信對本次收購交易而言，不存在程序上的障礙，或可通過一定的方式消除程序上的障礙，確保本次收購交易的合法、有效，避免今后爭議的發(fā)生。

　　5、對目標(biāo)公司人員狀況的調(diào)查則主要是核實目標(biāo)公司的人力資源配置是否科學(xué)、合理、合法。目標(biāo)公司的人員素質(zhì)如何，目標(biāo)公司是否對重要人員進行了相應(yīng)的激勵和約束，是否建立了的相應(yīng)機制吸引并留住優(yōu)秀人才。還有目標(biāo)公司與員工簽訂的一些勞動合同可能會對此次并購制成影響，甚至形成障礙，直接影響了并購目的的實現(xiàn)，這些都需要在盡職調(diào)查時充分注意到，并提出可行的解決方案。

　　以上各項調(diào)查都將涉及對目標(biāo)公司各種法律合同的審查。

　　總而言之，通常情況下，法律盡職調(diào)查應(yīng)囊括以下幾個方面： 公司基本情況; 與政府機構(gòu)審批、行政處罰有關(guān)的文件;財務(wù)、會計、審計、擔(dān)保等; 資本增減;有形資產(chǎn); 不動產(chǎn); 與公司經(jīng)營活動有關(guān)的重要合同、文件; 對外投資狀況;人事及勞動;知識產(chǎn)權(quán);保險;稅務(wù);環(huán)境;公司的股東情況和股權(quán)變更情況; 其他。

　　(二)盡職調(diào)查報告的撰寫

　　律師根據(jù)并購交易的需要，設(shè)計了相關(guān)的調(diào)查項目，通過對方提供、到有關(guān)部門查尋、實地調(diào)查等方式，收集到相關(guān)資料，并進行了相應(yīng)的審查后，應(yīng)制作盡職調(diào)查報告。該報告應(yīng)全面反映律師調(diào)查工作內(nèi)容，并對調(diào)查收集的資料進行全面客觀的法律判斷。對發(fā)現(xiàn)的新問題，必要時可通過恢復(fù)前期調(diào)查的方式予以解決。調(diào)查報告應(yīng)將調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題一一列示，重要問題應(yīng)說明此問題的性質(zhì)、可能造成的影響、可行的解決方案等。對此次并購可能形成障礙的問題應(yīng)特別明示，并把實體上、程序上應(yīng)注意的問題，解決的方案特別說明，避免最后并購活動的失敗。

　　在完成資料和信息的審查后，買方聘請的法律顧問將為買方提供一份盡職調(diào)查報告。

　　法律盡職調(diào)查報告一般包括如下內(nèi)容：

　　1、買方對盡職調(diào)查的要求(概括);

　　2、律師審查過的文件清單，以及要求賣方提供但未提供的文件清單(可作為附件);

　　3、進行盡職調(diào)查所做的各種假設(shè);

　　4、出具盡職調(diào)查報告的責(zé)任限制或聲明;

　　5、審查主要依據(jù)法律、法規(guī);

　　6、基本上按照調(diào)查目錄的順序，相關(guān)專業(yè)律師分段起草， 由本項目的負責(zé)律師匯總。

　　由于法律盡職調(diào)查僅是公司并購的基礎(chǔ)性工作，為規(guī)避公司并購的法律風(fēng)險，雙方在《并購合同》中還應(yīng)約定詳盡的承諾、保證、聲明條款，把法律盡職調(diào)查工作的成果盡可能地反映進去。另外，在《并購合同》中雙方還需約定詳盡的先決條件條款、從合同簽訂到合同完全履行期間雙方的權(quán)利義務(wù)條款、違約責(zé)任條款等，才能保證公司并購能順利得到完成。

　　五、律師盡職調(diào)查與財務(wù)盡職調(diào)查的關(guān)系

　　律師和會計師是共同參與資本運作中的中介機構(gòu)，兩者的盡職調(diào)查工作在很大的程度上是并行的，各自承擔(dān)不同的調(diào)查任務(wù)和責(zé)任，分工和責(zé)任劃分都是明確的，但在某些部分則是協(xié)作的關(guān)系。

　　其分工和責(zé)任劃分主要體現(xiàn)在已下兩個方面：

　　一是兩者的調(diào)查范圍不同。律師盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的組織結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的法律狀況和訴訟糾紛等法律風(fēng)險;財務(wù)盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的資產(chǎn)、負債等財務(wù)數(shù)據(jù)、財務(wù)風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險。

　　二是兩者對同一事實的調(diào)查角度不同。例如，兩者的調(diào)查中都包括被調(diào)查對象享有地方政府給予的“補助”的財政優(yōu)惠政策，會計師審核的是補助金的數(shù)額、時間和帳務(wù)處理的合理性，而律師審查側(cè)重此種財政優(yōu)惠政策的合法性問題。

　　其協(xié)作關(guān)系則主要體現(xiàn)在，法律盡職調(diào)查中律師對財務(wù)盡職調(diào)查結(jié)果的良好法律運用和專業(yè)判斷。

　　綜上所述，法律盡職調(diào)查在企業(yè)并購法律實踐中具有重要意義。專業(yè)、有效地法律盡職調(diào)查將在保障企業(yè)并購成功中起到不可替代的作用。

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