有關(guān)非法吸收公眾存款罪如何退賠

　　非法吸收公眾存款罪與合法民間借貸融資行為經(jīng)常糾纏不清，招致刑法適用擴(kuò)大化或者執(zhí)法不嚴(yán)的非議，非法吸收公眾存款罪的司法適用已成為近年來社會關(guān)注的焦點。以下是小編搜集并整理的有關(guān)非法吸收公眾存款罪如何退賠有關(guān)內(nèi)容，希望對大家有所幫助!

　　非法吸收公眾存款罪的四個特征

　　根據(jù)《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》規(guī)定，非法集資是指單位或者個人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。

　　在《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中，對“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”行為的解釋，需符合四個條件：

　　1、未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;

　　2、通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳;

　　3、承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報;

　　4、向社會公眾即不特定對象吸收資金。

　　同時，“未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款�！钡�在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的，以及以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向社會公眾吸收資金，也就是仍然存在構(gòu)成非法集資的可能性。

　　可見，只要不具備合法資質(zhì)面對不特定對象公開宣傳和吸收資金，并承諾還本付息的行為，都可以認(rèn)定為非法集資。而針對特別人群的內(nèi)部集資行為，則不宜認(rèn)定為非法集資。

　　對于非法集資的共同犯罪問題

　　對于非法集資案件中的業(yè)務(wù)人員，以及為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助的人，從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成非法集資共同犯罪。能夠及時退繳上述費用的，可以建議從輕處理。其中參與時間較短，數(shù)額較小，情節(jié)輕微的，特別是能夠積極提供資金去向，幫助挽回?fù)p失的可以建議不構(gòu)成犯罪。尤其需注意的是，對于僅是提供勞務(wù)，定期領(lǐng)取固定數(shù)額工資(工資不是按照集資數(shù)額比例提成且沒有明顯高于當(dāng)?shù)仄骄�工資水平)，對非法集資情況不知情，沒有直接參與非法集資業(yè)務(wù)的工作人員，包括僅從事記賬業(yè)務(wù)的財務(wù)人員等一般建議不宜認(rèn)定為犯罪。

　　對于受單位負(fù)責(zé)人指派或奉命而參與實施了輕微犯罪行為的人員，一般不宜認(rèn)定為直接責(zé)任人。對于直接實施非法集資業(yè)務(wù)的部門負(fù)責(zé)人以上的高中級管理人員，具有非法集資主觀故意的財務(wù)人員，應(yīng)當(dāng)建議按照其在共同犯罪中的地位及所起的作用定罪處理。對于沒有與單位實際控制人進(jìn)行非法集資預(yù)謀，沒有實際出資，沒有參與經(jīng)營的掛名股東，掛名法定代表人，是否構(gòu)成共同犯罪，要按照主客觀一致原則嚴(yán)格掌握。

　　非法吸收公眾存款罪的犯罪數(shù)額問題

　　在犯罪數(shù)額的認(rèn)定上，各類非法集資案件有著不同的客觀標(biāo)準(zhǔn)：

　　按非法吸收公眾存款罪定罪處理的案件，應(yīng)當(dāng)按照集資的全部數(shù)額認(rèn)定犯罪數(shù)額;針對同一集資款本金，反復(fù)續(xù)約重復(fù)集資的，犯罪數(shù)額以原本金計算，案發(fā)前已歸還的`數(shù)額可以作為量刑情節(jié)，酌情考慮。按集資詐騙罪定罪處理的案件，應(yīng)當(dāng)按行為人實際騙取的數(shù)額計算犯罪數(shù)額。案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。

　　非法集資的對象既有親友、單位內(nèi)部職工，又有其他不特定對象的，犯罪數(shù)額全部認(rèn)定;參與集資的親友如果對集資行為人有真實明確意思表示諒解的，可以建議作為量刑情節(jié)酌情考慮。

　　在確定非法集資犯罪數(shù)額時，確因客觀條件的限制無法逐一收集集資參與人的言詞證據(jù)的，可結(jié)合已收集的集資參與人的言詞證據(jù)和依法收集并查證屬實的書面合同、銀行賬戶交易記錄、會計憑證及會計賬簿、資金收付憑證、審計報告、互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)等證據(jù)，綜合認(rèn)定非法集資對象人數(shù)和吸收資金數(shù)額等犯罪事實。其中，審計報告的作用舉重若輕，其真實性和客觀性將作為認(rèn)定犯罪數(shù)額證據(jù)鏈中的重要一環(huán)。

　　如何退賠：

　　法吸收公眾存款案的處理與廣大存款人的利益息息相關(guān)，存款人在案件中的地位是否為被害人，值得研究。筆者查閱了部分法院的上網(wǎng)判決書，發(fā)現(xiàn)部分法院將存款人認(rèn)定為刑事案件的被害人，{2}在理論界亦有觀點認(rèn)為存款人應(yīng)當(dāng)視為被害人。{3}其理由在于：一是非法吸收公眾存款的行為既侵犯了國家的金融管理秩序，也侵犯了存款人個人的財產(chǎn)權(quán)益;二是我國的民間借貸有深厚的民意基礎(chǔ)和社會基礎(chǔ)，存款人的行為動機(jī)只是獲取高額利息回報，從根本上講沒有破壞金融管理秩序的意愿;三是存款人確實因為行為人的行為受到了物質(zhì)上的損失。

　　筆者認(rèn)為，存款人不應(yīng)作為刑事案件的被害人。

　　第一，盡管目前理論界及實務(wù)界沒有對何為刑事案件的被害人作出定論，但至少應(yīng)將明知自己的行為有一定社會危害性的人員排除在外。行為人明知其行為具備社會危害性而為之，則不屬于刑法意義上的被害人。

　　第二，國家從防范金融風(fēng)險的需要出發(fā)，通過中國人民銀行法、商業(yè)銀行法等法律法規(guī)，對金融業(yè)實行嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度，規(guī)定只有經(jīng)過中國人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)才能從事金融業(yè)務(wù)。吸收公眾存款和發(fā)放貸款是特許經(jīng)營的事項，而不是任何其他公民或機(jī)構(gòu)可以從事的，這應(yīng)當(dāng)是任何公民都應(yīng)當(dāng)知曉的常識。

　　第三，存款人參與非法吸收公眾存款行為，在性質(zhì)上屬于參與法律禁止的破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為，其行為本身具有不正當(dāng)性。

　　第四，賦予存款人被害人的法律地位，則應(yīng)當(dāng)在對被告人作出有罪刑事判決的同時，判令被告人對存款人的損失予以退賠。如損失追回可能鼓勵存款人繼續(xù)參與類似活動，損失無法追回則可能導(dǎo)致存款人以判決為依據(jù)繼續(xù)用法律內(nèi)外的各種方式向政府討要損失，帶來諸多副作用。

　　第五，從非法吸收公眾存款罪在刑法體系中的位置上來看，其屬于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，在立法意圖上法律也沒有將存款人納入被害人的行列。

　　至于將存款人不作為被害人，存款人權(quán)益如何保護(hù)的問題，考慮到維護(hù)社會穩(wěn)定以及社會現(xiàn)實因素，可以考慮以下三種思路：

　　一是將存款人視為被害人對待。盡管本文認(rèn)為不應(yīng)賦予存款人以被害人地位，但鑒于社會穩(wěn)定因素考慮，可采取將存款人視為被害人的類似做法，比如及時通報存款人案件進(jìn)展情況及追贓情況，但這些不應(yīng)作為程序性權(quán)利;{5}贓款追回時，協(xié)助政府及信訪部門在追繳款物的范圍內(nèi)按存款人損失的比例發(fā)還集資款，等等。在訴訟過程中，法院應(yīng)把握住被告人家屬希望幫助被告人減輕罪責(zé)的心理，多措并舉促使被告人退贓。

　　二是刑事訴訟與民事訴訟“兩條腿走路”，在加大刑事追贓力度的同時，引導(dǎo)存款人提起民事訴訟。盡管按照后文的論述，非法吸收公眾存款案中的借款合同應(yīng)屬無效，合同無效也將必然導(dǎo)致返還借款本金的結(jié)果，存款人可依此判決申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。鑒于目前涉及刑事退賠部分的執(zhí)行主體缺位的現(xiàn)狀，這樣也可在法律范圍內(nèi)更大程度地保障存款人的權(quán)益。

　　三是政府應(yīng)創(chuàng)新思路減少損失。對于部分案件中，被告人確因資金吃緊才從事非法吸收公眾存款行為的，若其所經(jīng)營的公司能繼續(xù)正常運轉(zhuǎn)，前期投入也逐漸產(chǎn)生效益，建議政府相關(guān)部門可成立工作組暫時接管，資金缺口采取政府補(bǔ)貼一點、群眾自愿投入一點的方式彌補(bǔ)，確保經(jīng)營活動不停滯，公司正常運作，如此存款人的利益也能得到較大保護(hù)。