《工傷保險條例》情與法沖突：48小時內(nèi)死去才算工傷？
2013年9月27日下午，在住進重癥監(jiān)護室42個小時后，59歲的農(nóng)民工龔?fù)㈤_“哭了”。
他的兒子龔紅強最先發(fā)現(xiàn)父親的“眼淚”：淚水與血水混合著，從浮腫的眼角蔓延到藍綠色的被單上。
龔紅強也哭了。他覺得父親是在哀求不要放棄他的生命。
時間接近下午4點，龔紅強接到二表哥的電話，問他最后的決定。“有我在，看誰敢拔呼吸機。”龔紅強說。
晚上，龔紅強在醫(yī)院外徘徊了很久。直到時針指向12點，他才緩緩踱離醫(yī)院。此時，距離龔?fù)㈤_被確診為腦干出血，已超過48個小時。
早死多拿40萬，親戚們沉默了
時間回到48小時前，2013年9月25日下午，龔?fù)㈤_和妻子正在深圳市“賽格日立舊工業(yè)區(qū)改造項目”A座九層砌磚，肖強夫妻則正在同一棟大廈的三層作業(yè)。9月底的深圳天氣依然悶熱，肖強隱約聽到龔?fù)㈤_嚷著讓妻子遞水。
肖強是龔?fù)㈤_的遠親，比他早來兩個月。他們所在的工地，由東新建筑有限公司承建，屬于深圳市“城市更新”項目。工程完成后，陳舊的廠房將被四棟大廈和一條綠化走廊取代。
下午4點左右，肖強聽到樓下傳來龔?fù)㈤_妻子的呼救聲，他趕到3樓，看到龔?fù)㈤_渾身抽搐，呼吸困難，躺在妻子腿上翻著白眼。肖強將龔?fù)㈤_扛上肩頭時，感覺到他全身冰冷。
肖強并不知道，此時龔?fù)㈤_的抽搐，是因為腦干中迸出的血液已沖入腦室，瞳孔縮小及呼吸異常也都是腦干大量出血的癥狀。
開車送龔?fù)㈤_去醫(yī)院的，是包工頭田炳生。接到肖強的求助電話后，田炳生馬上將前天剛買的小轎車開到工地，同時也通知了東新公司分管后勤和安全的主任胥保嚴(yán)。
胥保嚴(yán)此時正在工地二層的會議室開會，但田炳生的電話讓他認(rèn)為自己“非去不可”。到達急診室時，胥保嚴(yán)不忘看了眼手表：從工地到醫(yī)院，用了不到15分鐘。
送入搶救室，醫(yī)生第一時間為龔?fù)㈤_戴上了呼吸機。急診科一位姓李的護士長告訴肖強，腦干出血是神經(jīng)系統(tǒng)急重癥，病死率極高。送到醫(yī)院時，龔?fù)㈤_已經(jīng)沒有了呼吸。
晚上6點，龔?fù)㈤_的兒子龔紅強趕到急診科時，龔?fù)㈤_已被醫(yī)生宣布進入“腦死亡”狀態(tài)。這意味著，此時的他只有心跳，無自主呼吸，腦功能也因出血而永久性喪失。
龔紅強走過去捏捏父親的腳和手，希望能喚起一些知覺。一旁的急診科醫(yī)生告訴他不要捏了，沒有用，因為神經(jīng)指令已無法下達到四肢和軀干。
9月25日晚，與龔?fù)㈤_一道在廣東打工的親戚們陸續(xù)趕到醫(yī)院。親戚們勸龔紅強快些找律師咨詢工傷賠償，多年在建筑工地打工的經(jīng)驗告訴他們，“早做準(zhǔn)備錯不了”。
但當(dāng)時這位計算機系畢業(yè)的大學(xué)生仍然滿懷希望，認(rèn)為父親很快就會醒來。龔紅強說，他的大伯也曾突發(fā)腦溢血，但昏迷兩天醒來后仍一切如常。
直到9月26日上午，龔?fù)㈤_入院后15個小時，龔紅強才在律師的'幫助下，將勞動法、勞動合同法、工傷保險條例的規(guī)定與父親的情況一一對應(yīng)。兩個小時的咨詢結(jié)束，龔紅強說，他只記住了一件事情：如果父親在9月27日晚上沒有去世，將不能被算作工傷。
這一結(jié)論的根據(jù)是我國《工傷保險條例》第15條第一款：職工在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的，視同工傷。
認(rèn)定工傷與否，家人得到的喪葬費和補助有著天壤之別。
工傷的賠償依據(jù)是2003年出臺的《工傷保險條例》，家人可獲得的喪葬補助金為六個月的當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠て骄鹿べY，一次性工亡補助是上年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍。
非工傷的賠償依據(jù)是1951年出臺的《中華人民共和國勞動保險條例》，喪葬費為兩個月的本企業(yè)職工月工資，向死者生前供養(yǎng)的直系親屬每人發(fā)放死者本人六個月工資。龔?fù)㈤_的兒女均已成年，唯一需供養(yǎng)的只有遠在重慶的老父親。
律師告訴龔紅強，按照上述不同的計算方法，龔?fù)㈤_一旦不能被認(rèn)定為工傷，賠償金額將減少近40萬元人民幣。
龔紅強一直向南方周末記者強調(diào)，他從未想過放棄父親，但是，當(dāng)時叔輩們聽到這個消息后，全都沉默了。
此時，從醫(yī)院初次診斷時間算起，距離“48小時”之限，剩下不到一天。
企業(yè)：“決不能拔掉呼吸機”
“視同工傷”的規(guī)定，源自原勞動部在1996年頒行的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》：職工由于工作緊張突發(fā)疾病造成死亡或經(jīng)第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
2003年取而代之的《工傷保險條例》，刪除了“由于工作緊張”的條件限制，但將搶救時間具體為48小時內(nèi)。
工傷保險的口袋是擴大了，還是綁緊了?法律界意見不一。通俗地說，在以前，必須是因工作發(fā)病才能算工傷，但死亡時間沒限制;修法后，發(fā)病不見得必須是因工作引起的，但死亡時間有限制。
有學(xué)者提出，“48小時”的規(guī)定極不人道，暗示著家屬要在48小時之內(nèi)放棄治療以取得工傷待遇，是對社會道德底線的挑戰(zhàn)。
北京市義聯(lián)勞動法援助與研究中心主任黃樂平認(rèn)為，“48小時條款”是一種立法的倒退。“48小時長短是否合適，實際上并沒有經(jīng)過科學(xué)的驗證。”他說，當(dāng)時立法者考慮更多的是操作性而非合理性。
廈門大學(xué)勞動法教授蔣月說，“48小時條款”的立法意圖其實與2003年的我國社會保障支付能力有關(guān)：“蘋果只有這么大，人又多，只能讓切塊的人多拿一些。”
龔紅強不想為了“大一些的蘋果”而“切”掉父親的生命。9月27日，他拿著父親的片子，找遍了深圳市第二人民醫(yī)院接診過龔?fù)㈤_的所有醫(yī)生。
腦外科醫(yī)生何毅曾看過龔?fù)㈤_的病歷，他告訴南方周末記者，病人一旦上了呼吸機，表明生命體征已經(jīng)很不平穩(wěn)，而腦外科手術(shù)所用到的麻藥，有抑制呼吸心跳的作用。“很可能一上麻藥就去世了，所以不可能做手術(shù)。”
醫(yī)院對龔?fù)㈤_進行了水療：將冰塊敷在龔?fù)㈤_頭的周圍，期待血液能通過冷卻結(jié)為血塊排出。何毅說，水療的主要作用是恢復(fù)腦部機理，如果龔?fù)㈤_腦中的血塊很大，是沒什么作用的;如果血塊比較小，最好的情況是：植物人。
這打碎了龔紅強最后的希望。親戚們中開始有更多的人勸龔紅強放棄治療。此時已是27日中午，讓龔紅強考慮的時間，只剩下半天。
27日下午，包工頭田炳生和東新建筑公司主任胥保嚴(yán)來訪。龔?fù)㈤_出事后，胥保嚴(yán)每天都代表公司去醫(yī)院，有時帶著一籃水果，有時則用紙袋提著醫(yī)藥費，他說自己“從來沒有和醫(yī)生接觸”，因為事情“太敏感”。
這次，當(dāng)著所有親人朋友的面，胥保嚴(yán)代表公司表達了對龔?fù)㈤_的慰問，并且再三向親屬們強調(diào)：絕對不能拔掉呼吸機，一定要好好治療，一切費用公司出。龔紅強說，當(dāng)時他也意識到，自己確實“決不能拔掉呼吸機”，因為“背不起這個罵名”。
據(jù)龔紅強描述，探望結(jié)束后，胥保嚴(yán)將他拉到護士臺邊，用手沾水，在桌上寫下“45-50”兩個數(shù)字，龔紅強問，這是公司愿意出的賠償嗎?胥保嚴(yán)沒有回答。
胥保嚴(yán)和田炳生走后，龔紅強看到父親“流淚”了。這讓他下定了決心：既然建筑公司愿意支付至少45萬的賠償，他愿意跨過“48小時”的生死線，在父親身上賭一把。
他并不知道，“淚水”只是組織液與血水的混合物，彼時龔?fù)㈤_的頭部其實已開始腐爛。
他更沒想到，龔?fù)㈤_一死，東新建筑公司似乎忘記了“45萬-50萬元”的承諾。
10月4日晚，龔?fù)㈤_撒手而去。他單單在重癥監(jiān)護室就躺了整整8天，遠遠超出48個小時。這也意味著，話語權(quán)完全轉(zhuǎn)向企業(yè)。
“國家規(guī)定的就是對的，我們沒有必要去懷疑。是工傷就是工傷，不是工傷就不是工傷。”工地分管后勤的主任胥保嚴(yán)說。他在接受南方周末記者采訪時，不承認(rèn)與家屬有過任何承諾。
胥保嚴(yán)喜歡打麻將，他解釋建筑公司與龔家的關(guān)系：“你手里有三張牌，我現(xiàn)在打放杠了，你不杠，那是你傻。”
這個問題“根本沒法討論”
建筑公司真正放出的“杠”，是8萬元人民幣的“人道主義”賠償。
從45萬-50萬元到8萬元，這個落差讓龔家難以接受。龔?fù)㈤_夫婦的兄弟姐妹們從廣東各地聚集到深圳，他們堅持說，在沒有得到滿意的賠償之前，不能火化。
包工頭田炳生告訴南方周末記者，他聽說過其他工地也發(fā)生過類似的情況：病人發(fā)病46個小時后，家屬決定拔掉呼吸機，建筑工地不讓拔，最后雙方鬧到法院。
“他們拔掉呼吸機都沒有用!法庭一分錢都不會給!”田炳生激動地說，“如果你認(rèn)為，放棄治療不管他了，就可以拿這筆錢，還要摸著心口想一想，自己拿不拿得起?”
胥保嚴(yán)還質(zhì)疑龔紅強為了錢，頭七了還不讓父親下葬是“沒孝心”。
離開重癥監(jiān)護室后，龔?fù)㈤_又在深圳市殯儀館“住”了整整十天。直到10月14日，收到工地11萬元的賠款，龔紅強才將父親火化。
11萬元的賠償數(shù)額，是經(jīng)過當(dāng)?shù)厮痉ň趾吐蓭煹亩啻握{(diào)解下做出的。龔紅強說，盡管有許多不滿，他也只能接受。
“親屬讓我們搞到重癥監(jiān)護室搶救，一天就要幾千上萬。”田炳生說。深圳市第二人民醫(yī)院急診科醫(yī)生告訴南方周末記者，重癥監(jiān)護室每天一般都要耗費八九千元。
但相對于動輒數(shù)十萬的工傷賠償，這仍是小數(shù)。自《工傷保險條例》出臺以來，媒體多次報道企業(yè)積極要求用呼吸機維持已腦死亡員工生命的現(xiàn)象。
這類案件往往發(fā)生在沒簽訂勞動合同的農(nóng)民工群體中。由于未購買工傷保險，認(rèn)定或“視同工傷”后，企業(yè)須依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
龔?fù)㈤_就沒有簽勞動合同，這種情況在建筑工人中尤其普遍。胥保嚴(yán)告訴南方周末記者，東新建筑公司只和包工頭田炳生簽訂勞動合同，由田炳生自己找的工人，因為建筑工人大多“干不長”。但肖強說，他做建筑行業(yè)十幾年，從未簽過一份勞動合同。
黃樂平從事工傷維權(quán)工作已有十幾年，在他看來，在48小時的生死攸關(guān)之間，用人單位要求盡全力救治病人，絕大部分都是為了逃避工傷賠償?shù)牧x務(wù)。“工地的這種行為比家庭成員更加惡劣，因為他們把道德風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁給弱勢的職工家庭。”
蔣月則認(rèn)為，無論家屬還是工地的行為都讓人“無法指責(zé)”：“工地在做的畢竟是救人的事情，動機很難查明，而家屬在法律上有權(quán)放棄治療”。她說，從《工傷保險條例》立法之初，學(xué)術(shù)界就認(rèn)為“48小時條款”有問題，但因道德上模糊的界限沒有再大范圍討論。
中國勞動法學(xué)研究會副會長王全興告訴南方周末記者，在他參加的歷次關(guān)于《工傷保險條例》的研討會中，學(xué)者們沒有特別談到“48小時”條款，因為這個問題“根本沒法討論”。
在他看來，只要法律仍然用時間來作為判定條件，無論改作56小時還是73小時，它所帶來的道德困境都無法解除。
而在實務(wù)界，反對“48小時條款”的聲音一直存在，但沒有撬動法律的修改。
2007年3月8日，國務(wù)院法制辦曾就《工傷保險條例》落實和執(zhí)行情況召開會議，聽取各方意見，黃樂平作為律師代表出席。會上，他反復(fù)提到了“48小時”條款帶來的倫理困境。
“當(dāng)時有關(guān)直接領(lǐng)導(dǎo)也認(rèn)為這個很重要，說要交付上級研究討論。”黃樂平說。但2009年8月國務(wù)院關(guān)于修改《工傷保險條例》征求意見稿出臺后，他并沒有找到對這一條款的調(diào)整。
全國總工會有關(guān)人士告訴南方周末記者，其實當(dāng)時國務(wù)院法制辦和人社部都曾將“48小時”條款的修改列入討論，但相比其他更亟需解決的焦點問題，這一條款在最后關(guān)頭被放到了修法日程外。“當(dāng)時他們認(rèn)為這種情況在實務(wù)中發(fā)生的概率并不是特別大。”
在王全興看來，“48小時條款”沒有被納入2009年《工傷保險條例》修改，是因為當(dāng)時恰逢國內(nèi)金融危機，立法者考慮到企業(yè)在危機中所處的困境，在修法時更傾向于企業(yè)利益。黃樂平則認(rèn)為修法不成的原因很簡單：“立法者沒有想象到倫理風(fēng)險會變得那么突出，他們沒有那么多的實務(wù)經(jīng)驗。”
人力資源和社會保障部工傷保險司相關(guān)人士向南方周末記者承認(rèn)，“48小時條款”本身存在問題，但目前不希望在媒體上討論，“以避免引起不必要的爭議”。
隨著類似案例的不斷增多，全總有關(guān)人士透露，2012年12月，時任全國總工會主席王兆國就針對“48小時條款”引發(fā)的問題作出批示，全總法律部與國務(wù)院法制辦、人社部政策法規(guī)司專門開會，討論了“48小時”條款的修改問題。
王全興認(rèn)為，短期內(nèi)“48小時”條款要得到大改不現(xiàn)實，只能通過釋法“作一個相對的理解”，規(guī)范“48小時”條款的實施。有媒體報道，廈門市曾出臺過相關(guān)規(guī)定，利用呼吸機延續(xù)病人生命超過48小時后死亡的，也給予辦理工傷手續(xù)。
11月本來應(yīng)是龔?fù)㈤_建筑工人生涯的最后一個月。他和妻子的四川小飯館計劃在年底開張，鋪面早已選好，就在龔紅強上班的公司旁邊。
“有的時候，他們說人算不如天算，事實就是這樣的。”龔紅強說，他現(xiàn)在只想盡快將父親的事情淡忘，和母親在深圳好好生活。“法律合不合理，我不想去評判。反正我覺得，法律不外乎人情。”
(田炳生和肖強為化名)
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