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當(dāng)雇傭關(guān)系遭遇人身損害該怎么賠償
摘雇傭關(guān)系在現(xiàn)實生活中非常的普遍，那么許多人關(guān)心的焦點是，雇傭關(guān)系在發(fā)生事故時怎么來確定賠償標(biāo)準(zhǔn)，那么雇傭關(guān)系人身損害怎么賠償？
一、雇傭關(guān)系概述
(一)我國關(guān)于雇工的有關(guān)法律規(guī)定
在我國民法通則中沒有專門的規(guī)范性條款來對個人雇工行為所產(chǎn)生的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對此類問題做了專門的規(guī)定：
第九條：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：雇員因故意或重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。”
第十條：“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任”。
第十一條：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任，雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害的，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。同時，該條第三款又規(guī)定：“屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。”
(二)與雇傭關(guān)系相近的幾種關(guān)系
1、幫工關(guān)系。幫工是指幫工人自愿或應(yīng)被幫工人之邀請，為其提供勞務(wù)，并按被幫工人的意思，在一定時間內(nèi)完成某項工作的行為。幫工可分為義務(wù)幫工和有償幫工兩種形式。幫工關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別：
(1)幫工關(guān)系既可有償也可無償，而雇傭則均為有償雇傭。
(2)幫工關(guān)系具有互助、臨時、一次性消費等特點，而雇傭關(guān)系一般時間較長。
(3)幫工關(guān)系可以隨時解除而不負(fù)任何責(zé)任;而雇傭關(guān)系雖可隨時解除，但在特定情況下，雇員應(yīng)承擔(dān)一些責(zé)任。如雇員未按約定提供勞務(wù)，雇員應(yīng)承擔(dān)返還培訓(xùn)費用的責(zé)任，負(fù)有替雇主保守一些商業(yè)秘密、技術(shù)秘密等義務(wù)，在幫工關(guān)系中，幫工一般接觸不到這些秘密。
(4)幫工關(guān)系中，幫工與被幫工人之間沒有人身依附關(guān)系;而雇傭關(guān)系則存在一定的人身依附關(guān)系等。
2、雇保姆、家教等服務(wù)關(guān)系。家政服務(wù)關(guān)系中，最典型的是雇保姆的問題。雇主與保姆之間是服務(wù)合同關(guān)系，家庭雇工已屬家政服務(wù)行業(yè)，保姆、家教等向雇主提供的是服務(wù)行為，與雇傭關(guān)系的區(qū)別在于：
(1)雇傭關(guān)系中雇員提供的是勞力，雇主支付給雇員的僅僅是勞力的價格，雇主可以從雇員生產(chǎn)的商品或所做的行為中，取得一定收益，該收益一般高于勞動力的價格。而在家政服務(wù)中，保姆、家教等從事的服務(wù)行為，并不能使接受服務(wù)的雇主從服務(wù)中取得其他收益。
(2)雇傭關(guān)系成立后，雇主與雇員之間存在著人身依附關(guān)系;而保姆、家教與雇主的地位是平等的，保姆或家教在按約完成一定的服務(wù)后，并不受雇主的其他管理，雇主也不能處分保姆、家教。如接受服務(wù)者提供的工作環(huán)境、條件并無不當(dāng)?shù)�，對服�?wù)人員在工作過程中受到的損害，不負(fù)賠償責(zé)任。
3、勞動關(guān)系。勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系極為相近。勞動關(guān)系是在實現(xiàn)社會勞動過程中，勞動者與所在單位之間的社會勞動關(guān)系。與雇傭關(guān)系的區(qū)別在于：
(1)勞動關(guān)系中一方為勞動者，另一方為用人單位，且一方要成為另一方的成員，并遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度;而雇傭關(guān)系既可以一方為公民，另一方為單位，也可以雙方均為公民，且雇員不成為雇主的成員。
(2)勞動關(guān)系的解除應(yīng)遵循一定的程序;而雇傭關(guān)系的解除沒有什么程序，雙方均可隨時解除雇傭關(guān)系。
(3)勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，必須經(jīng)仲裁前置程序，司法機(jī)關(guān)才能介入，爭議應(yīng)適用勞動法的規(guī)定處理爭議;而雇傭關(guān)系發(fā)生爭議時，法院可直接受理，適用民法的規(guī)定處理。(4)仲裁機(jī)構(gòu)或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動合同;而雇傭關(guān)系發(fā)生解除時，則法院無權(quán)判令雙方維持雇傭關(guān)系。
《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條第1款規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理�！钡�12條第2款規(guī)定:“因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持�！�
依據(jù)該司法解釋，在第三人加害行為的場合，權(quán)利人可以選擇請求工傷保險給付，也可以選擇請求普通人身損害賠償，此時發(fā)生兩種請求權(quán)的競合(非真正競合)。但是，司法解釋對工傷保險基金的追償權(quán)沒有做出規(guī)定。
4、勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)是指不以實物形成而以提供活動的形式滿足他人的某種需要的活動。勞務(wù)關(guān)系近似于雇傭關(guān)系，兩者的主要區(qū)別：
(1)提供勞務(wù)的人所提供的勞務(wù)為體力勞動;而雇傭關(guān)系中的雇員提供的勞務(wù)不僅僅局限于純勞力;
(2)勞務(wù)關(guān)系的雙方地位是平等的;而雇傭關(guān)系則有人身依附關(guān)系存在，雇主與雇員之間在雇傭成立前地位平等，雇傭成立后即具有不平等性;
(3)勞務(wù)關(guān)系在實踐中有滿足需方的勞動力要求即可，一般沒有技術(shù)方面的特別要求。
5、承攬關(guān)系。
(1)二者主體關(guān)系不同。雇傭關(guān)系的雇主與雇員之間存在著一定的人身依附關(guān)系，雇員對于工作如何安排沒有自主選擇權(quán)，雇主可以隨時干預(yù)雇員的工作;承攬關(guān)系的定作人與承攬人自始至終地位平等，承攬人對工作如何安排完全有自主決定權(quán)，定作方無權(quán)進(jìn)行干預(yù)。
(2)二者負(fù)擔(dān)風(fēng)險不同。雇傭關(guān)系中，雇員在完成工作過程中所產(chǎn)生的風(fēng)險，均由雇主承擔(dān)，除非是雇員的故意或重大過失所致;而承攬關(guān)系中，所造成的損害均由承攬方承擔(dān)，而不涉及定作人。
(3)二者報酬確定的基礎(chǔ)不同。雇傭關(guān)系中，報酬的確定是根據(jù)市場勞動力的價格結(jié)合相應(yīng)的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)確定的。報酬一經(jīng)確定后，不存有虧損的風(fēng)險;而承攬關(guān)系的勞動報酬是基于自身的技能或生產(chǎn)規(guī)模，原材料的價格等確定的，勞動報酬有時與材料的價格相結(jié)，而且，承攬方還要承擔(dān)潛在虧損的風(fēng)險。
(4)二者合同義務(wù)、成立契約的條件不同。雇傭關(guān)系的雇員不能將自己應(yīng)負(fù)的勞務(wù)義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人承擔(dān)，必要親自履行雇傭契約。并且雇主挑選雇員時，以雇員的勞動技能是否適合于自己的要求，雇員則從勞動報酬是否達(dá)到自己的要求來決定是否締結(jié)雇傭契約的;承攬關(guān)系中，承攬方可以將承攬的工作部分交給第三人完成，也可以與人合伙完成工作，還可以請幫手共同完成工作。
定作方選任承攬方是以承攬方的技能、生產(chǎn)設(shè)備或生產(chǎn)規(guī)模、信譽(yù)等能否勝任工作為條件的，而承攬方則是以自己的技能或現(xiàn)有的條件能否完成工作，能否獲得利益來締結(jié)合同的。
二、雇工人身損害賠償案件審判實踐中的幾個問題
(一)雇工人身損害賠償案件中適用的原則
首先，雇主對雇工在完成受雇工作中所受損害承擔(dān)的民事責(zé)任，是一種侵權(quán)責(zé)任，而非合同責(zé)任。理由是，雇工要求賠償?shù)臋?quán)利不是基于合同產(chǎn)生的，而是基于勞動保護(hù)所享有的;雇主所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任也不是因其違反雇用合同的所產(chǎn)生的義務(wù)，而是因其違反了法律賦予的一切不得損害他人合法權(quán)益的普遍義務(wù)。雇主所侵犯的權(quán)利客體是雇員的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，而不是雇工的債權(quán)。其次，雇主對雇員在從事雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動所受損害具體承擔(dān)的侵權(quán)民事責(zé)任，是無過錯責(zé)任，不適用過錯責(zé)任原則。我國《勞動法》規(guī)定，勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系，勞動者享有受勞動保護(hù)的權(quán)利。用人單位對其勞動者在勞動過程中遭受損害的，用人單位就必須承擔(dān)工傷待遇。這種補(bǔ)償具有無過錯責(zé)任的性質(zhì)。雇員與雇主的民事地位平等。雇工也是勞動者，無論勞動者的就業(yè)形式如何，同樣也應(yīng)當(dāng)享有受勞動保護(hù)的權(quán)利。因此，雇員在完成雇主的工作中受害，同樣應(yīng)按無過錯責(zé)任的原則處理。再次，雇主責(zé)任為無過錯責(zé)任有利于保護(hù)雇工的利益。從雇主與雇工的經(jīng)濟(jì)地位來看，雇主明顯優(yōu)于雇工。雇工在從事雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中受到損害，在一般情況下，雇工很難證明雇主有過錯的，而且有時雇主確實也無過錯。如果認(rèn)定雇主不承擔(dān)責(zé)任，將極不利于保護(hù)雇工的合法權(quán)益，不符合民法的公平原則。另外，雇主承擔(dān)無過錯責(zé)任有充分的根據(jù)：一是雇主的雇傭行為是意外傷害的來源;二是在一定程度上只有雇主可能控制這些危險;三是由獲得利益者負(fù)擔(dān)危險是公平原則的要求。
《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款規(guī)定：“適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。”
(二)雇工人身損害賠償案件中的舉證責(zé)任的承擔(dān)
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定的八種特殊侵權(quán)糾紛中沒有個人雇工人身損害賠償一項，但是一項制度、規(guī)定，它不可能包羅萬象，也不可能十全十美，因此，立法上的紕漏在任何時候都是在所難免的。但在實踐中，我們應(yīng)當(dāng)掌握其立法精神、原理并應(yīng)用這種立法精神、原理去解決實際問題。筆者認(rèn)為個人雇工人身損害賠償是一類特殊的人身侵權(quán)糾紛案，應(yīng)當(dāng)按照特殊侵權(quán)糾紛的舉證規(guī)則分配各方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。作為受到人身損害的雇工，其只要能夠舉證證明與雇主的雇傭關(guān)系成立及其損害后果發(fā)生在為雇主做工的過程中就行了。而雇主的舉證責(zé)任則在于舉證證明：(1)因不可抗力造成雇工傷亡的;(2)雇工因犯罪或者違反治安管理傷亡的;(3)雇工醉酒導(dǎo)致傷亡的;(4)雇工自殘自殺的。這四種法定免責(zé)事由的存在，否則就由雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。
《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴(kuò)大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任�！�
(三)雇工人身損害賠償案件中的賠償依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)
個人雇工人身損害賠償?shù)囊罁?jù)和標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)當(dāng)適用工傷保險的規(guī)定，而應(yīng)按《中華人民共和國民法通則》、《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等相關(guān)司法解釋規(guī)定的人身損害賠償?shù)挠嘘P(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計算。因為《工傷保險條例》是一部行政法規(guī)，它所規(guī)定的工傷保險待遇是一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償而不是損害賠償。它的第一條規(guī)定：“為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，促進(jìn)工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險，制定本條例。”其規(guī)定的工傷保險待遇標(biāo)準(zhǔn)和民事賠償標(biāo)準(zhǔn)相比也是偏低的。不能因個人雇工法律關(guān)系與勞動法意義上的勞動關(guān)系相同而類推適用《工傷保險條例》的規(guī)定。只有這樣，才能真正保護(hù)雇工作為受人雇傭的勞動者的合法權(quán)益。
《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定：“受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費、誤工費、護(hù)理費、交通費、住宿費、住院伙食補(bǔ)助費、必要的營養(yǎng)費，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償�！�
受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復(fù)費、護(hù)理費、后續(xù)治療費，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。
受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補(bǔ)償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用�！�
身體受到一般傷害
1、醫(yī)療費用：以醫(yī)院出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。
醫(yī)療費的數(shù)額按照一審法庭辯論終結(jié)前的實際發(fā)生的數(shù)額確定。
2、誤工費：根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。
誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定;
受害人因傷致殘續(xù)誤工的誤工時間可以計算至定殘日前一天;
受害人有固定收入的誤工費按照減少的收入計算;
受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算，受害人不能舉出其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者想近行業(yè)上年度職工平均工資計算。
3、護(hù)理費：根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員的收入的，參照誤工費的規(guī)定計算;護(hù)理人員沒有固定收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算;護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù);護(hù)理期限應(yīng)計算至受害人恢復(fù)生活自理能力為止。受害人不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長不超過二十年;受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理信賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級別。
4、交通費：根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應(yīng)該以正式票據(jù)為憑;有關(guān)票據(jù)應(yīng)該與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)確定。
5、住院伙食補(bǔ)助費：參照當(dāng)?shù)貒夜ぷ魅藛T的出差補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。受害人確需到外地治療的，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應(yīng)予賠償。
6、住宿費：參照事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)工作人員出差住宿費標(biāo)準(zhǔn)計算。
7、營養(yǎng)費：根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。
因傷致殘
1、被扶養(yǎng)人生活費：根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力的程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標(biāo)準(zhǔn)計算;被扶養(yǎng)人為未成年人，計算到十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其它生活來源的，計算二十年;六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。
2、殘疾輔助器具費：按照普通適用器具的合理費用標(biāo)準(zhǔn)計算。傷殘有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費用標(biāo)準(zhǔn);輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。
3、傷殘賠償金：根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。但六十歲周以上的，年齡每增加一歲減少上一年;七十五周歲以上的，按五年計算;
殘疾賠償金的計算公式為：
殘疾賠償金=受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入×計算年限×傷殘賠償指數(shù)。(“上一年度”，是指一審法庭辯論終結(jié)時的上一統(tǒng)計年度。)
受害人因傷殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
4、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定。精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務(wù)人以書面方式承諾賠償?shù)�，二是賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。
5、康復(fù)費：指在康復(fù)護(hù)理和繼續(xù)治療階段實際發(fā)生的并且必要的康復(fù)費。后續(xù)治療費：原則上等待發(fā)生后另行起訴;但醫(yī)療證明和鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。
因傷死亡
1、死亡賠償金：城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的按五年計算。
2、喪葬費：按照年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，六個月的工資總額。
3、被扶養(yǎng)人生活費：見因傷致殘的被扶養(yǎng)人生活費部分。
4、交通費：指親屬辦理喪事宜支出的合理的交通費;以正式票據(jù)為準(zhǔn)。
5、住宿費：指親屬辦理喪事家宜支出的合理的住宿費;住宿費標(biāo)準(zhǔn)以國家工作出差住宿費標(biāo)準(zhǔn)計算。
6、誤工費：指親屬為辦理喪事耽誤工作而造成的損失;標(biāo)準(zhǔn)參照其它誤工費標(biāo)準(zhǔn)。
7、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定;精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務(wù)人以書面方式承諾賠償?shù)�，二是賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。
(四)工傷與雇工損害賠償區(qū)別
1、責(zé)任主體不同。工傷賠償?shù)闹黧w是限定性的。我國勞動法第二條明確規(guī)定。用人單位是指企業(yè)和個體經(jīng)濟(jì)組織。雇傭損害賠償?shù)闹黧w既可以是自然人，也可以是企業(yè)，也可以個體經(jīng)濟(jì)組織。
2、主體之間關(guān)系不同。工傷保險的權(quán)利人和義務(wù)人之間必須有勞動關(guān)系，非勞動關(guān)系，不構(gòu)成工傷。而一般人身損害賠償不受勞動關(guān)系限制。
3、責(zé)任性質(zhì)不同。工傷保險本質(zhì)是勞動合同關(guān)系，主要是勞動保險法上的義務(wù)，而一般雇傭損害賠償是侵權(quán)責(zé)任(無因管理形成的人身損害賠償為例外)，是民法上的義務(wù)。
4、歸責(zé)原則不同。工傷保險實行無過錯責(zé)任，而雇傭損害賠償實行過錯責(zé)任。如是一般侵權(quán)，還必須具有損害四要件。
5、性質(zhì)認(rèn)定不同。工傷須經(jīng)過勞動部門認(rèn)定，雇傭損害賠償無須經(jīng)過確認(rèn)。工傷的認(rèn)定有效和有資格的是勞動部門，勞動部門有權(quán)確定勞動者傷害是否是工傷，其它部門的認(rèn)定均為無效。
根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定，職工受傷后首先應(yīng)申請進(jìn)行工傷認(rèn)定及勞動能力鑒定。
(提醒：《工傷保險條例》第53條規(guī)定：“對工傷認(rèn)定不服的先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議不服的，再提起行政訴訟�！奔磸�(fù)議前置程序�！豆J(rèn)定辦法》第十九條規(guī)定：“職工或者其直系親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工傷認(rèn)定決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟�！�)
針對此問題勞動和社會保障部辦公廳給重慶市勞動和社會保障局發(fā)了一個關(guān)于當(dāng)事人對工傷認(rèn)定不服申請行政復(fù)議問題的復(fù)函，其中規(guī)定在適用《工傷認(rèn)定辦法》第十九條規(guī)定時，當(dāng)事人對工傷認(rèn)定結(jié)論不服的，應(yīng)按照《工傷保險條例》第五十三條規(guī)定執(zhí)行;當(dāng)事人對不予受理決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，(行政機(jī)關(guān)不作為)即這種情況下行政復(fù)議不是前置程序�？梢灾苯犹崞鹦姓V訟。而雇傭損害賠償，雇工的傷情確定，只要有鑒定資格的機(jī)構(gòu)均可以認(rèn)定其傷情等級。對鑒定結(jié)論不服的，當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商可以到鑒定機(jī)構(gòu)重新鑒定，或通過民事訴訟程序向法院申請重新鑒定。勞動能力等級鑒定與傷殘等級鑒定的鑒定標(biāo)準(zhǔn)不同，賠償標(biāo)準(zhǔn)也不同。勞動能力等級的確定是綜合后得到唯一的結(jié)果;人身損害賠償可能會出現(xiàn)多處傷殘等級。(注：后續(xù)治療費用也是可以鑒定的，以便一次性解決問題)。
6、舉證責(zé)任不同。工傷賠償除非用人單位證明損害是由受害人故意所為，方可免除責(zé)任。而雇傭損害賠償則實行誰主張，誰舉證，對賠償?shù)囊磺惺聦�，�?quán)利人均要舉證證明。
7、賠償時效不同。工傷賠償?shù)臅r效為60日，雇傭損害賠償依據(jù)《中華人民共和國民法通則》侵權(quán)賠償時效一年的規(guī)定，受害人明知和知道自己的權(quán)利被侵害，可在一年內(nèi)向人民法院起訴，請求法律的保護(hù)，也可直接向雇主和有關(guān)單位主張解決，在主張權(quán)利時時效中斷。
8、處理程序不同。工傷調(diào)解不成，必須經(jīng)過勞動爭議仲裁才能訴訟(仲裁前置)，工傷賠償在認(rèn)定工傷后，除企業(yè)調(diào)委會調(diào)解時效中斷外，申請勞動仲裁部門裁決，逾期不裁決的視為放棄權(quán)利。在裁決后15日內(nèi)不起訴的，視為認(rèn)可仲裁裁決。在仲裁裁決后，不服的才可以通過訴訟程序。而雇傭損害賠償可直接通過訴訟解決。
9、賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)不同。工傷賠償，旨在保障勞動者的最低生活，其賠償?shù)姆秶鷥H限于人身傷害，并且給付金額受到法定標(biāo)準(zhǔn)的限制。對不同等級的工傷，確定了一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。參照標(biāo)準(zhǔn)對工傷者進(jìn)行賠償。且不是一次性的。一般人身損害賠償在于填補(bǔ)受害人的損害，賠償范圍包括所受損害和利益，一般參照道路交通事故賠償標(biāo)準(zhǔn)來賠償，一般情況下，賠償是一次性的。最明顯的就是可以主張精神撫慰金。
10、適用法律不同。工傷賠償適用勞動法和工傷保險條例，而雇傭損害賠償則適用民事法律規(guī)范調(diào)整，它直接適用民法侵權(quán)行為法的相關(guān)條款和規(guī)定責(zé)任、原則來處理。
(五)雇工職務(wù)范圍的判斷
雇員職務(wù)范圍的判斷是一個十分重要的問題，直接涉及雇主責(zé)任的承擔(dān)，如果雇員并非在履行受雇職務(wù)過程中致他人損害的，雇主不承擔(dān)責(zé)任。我認(rèn)為雇員如果是在受雇工作時間范圍內(nèi)，在從事雇傭事務(wù)的地點內(nèi)實施的侵權(quán)行為，并且是為了履行受雇工作的，為了雇主的利益而實施的侵權(quán)行為，應(yīng)視為是職務(wù)范圍。
結(jié)語
總之，準(zhǔn)確界定雇傭關(guān)系，從雇傭關(guān)系的特點、權(quán)利、義務(wù)的內(nèi)涵及所產(chǎn)生的各種法律關(guān)系等入手。一看雇員是在雇主的控制下完成工作，雇主可以隨時修正工作內(nèi)容;二看雇員是在利用雇主提供的生產(chǎn)條件、場所等，以雇主的名義對外從事活動，是為他人干活;三看雇員與雇員之間產(chǎn)生了一種人身依附關(guān)系，雇員在如何工作的問題上沒有自主權(quán);四看在雇傭關(guān)系中，有一個相當(dāng)長的支付工資的周期，如按星期、按月支付工資，工資支付有一個相當(dāng)于該行業(yè)的比較固定的標(biāo)準(zhǔn)。只有這樣，才能達(dá)到正確區(qū)分一些與雇傭相似的其他法律關(guān)系，才能讓雇工這一弱勢的人身健康安全得到法律給予的特殊保護(hù)，才能讓勞動者依憲法所享有的受勞動保護(hù)的權(quán)利，維持整個社會利益的和諧發(fā)展。
雇傭關(guān)系的歸責(zé)原則是怎樣的?
法律上的歸責(zé)原則分為，過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則、過錯推定原則，后兩類是特殊規(guī)定。我國對于雇傭關(guān)系實行的是無過錯原則，原因如下：
1、雇傭關(guān)系中的賠償問題我國在《民法典》未將雇傭關(guān)系糾紛中的損害賠償納入特殊侵權(quán)行為范疇，“個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人�！惫蛡蜿P(guān)系糾紛中的損害賠償納入“特殊侵權(quán)糾紛”部分。由此可見，我國已把雇傭關(guān)系糾紛中的損害賠償民事責(zé)任歸入特殊侵權(quán)行為責(zé)任中來了。
2、雇傭關(guān)系糾紛中的損害賠償責(zé)任原則在雇傭關(guān)系糾紛中的損害賠償，雇主承擔(dān)民事責(zé)任既不能適用過錯責(zé)任原則，也不能適用過錯推定原則。因為如果適用過錯責(zé)任原則，作為原告就必須舉出被告對造成自己損害有過錯的證據(jù)，即要適用“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任原則;若適用過錯推定原則，雇主只要舉出自己對造成雇員或第三人損害沒有過錯的證據(jù)，就可不承擔(dān)責(zé)任。在適用過錯責(zé)任原則的情形下，原告是很難舉出有效證據(jù)證明雇主存在過錯，在實踐中是不可行，不利于保護(hù)雇員的權(quán)利。而在適用過錯推定責(zé)任原則的情形下，雇主往往處于優(yōu)勢地位，利用其所控制的資源(如其他員工的證言等)是很容易就找出證據(jù)證明雇員的“過錯”的，基于社會公平正義和有效保護(hù)受害人利益的目的，顯然適用過錯推定責(zé)任原則是不行的。
現(xiàn)實生活當(dāng)中我們國家雇傭關(guān)系是屬于非常明確的一種勞務(wù)關(guān)系，根據(jù)我國《民法典》當(dāng)中的規(guī)定，應(yīng)為在提供勞務(wù)活動當(dāng)中發(fā)生一些人身損害的情況之下，那么必然是需要承擔(dān)相關(guān)的賠償損失的。接受勞務(wù)一方的人員，也就是雇主，也是需要承擔(dān)相對應(yīng)的責(zé)任。
人身損害賠償?shù)臍w責(zé)原則有哪些?
一、過錯責(zé)任
人身損害賠償?shù)倪^錯責(zé)任原則，是指在確定人身損害賠償?shù)呢?zé)任主體時，以行為人是否有過錯為依據(jù)來判斷行為人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的原則。其包括如下內(nèi)容：
1、過錯責(zé)任原則的構(gòu)成要件。
適用過錯責(zé)任原則確定人身損害賠償責(zé)任時，其構(gòu)成要求四個條件，即行為人主觀上有過錯、有違法行為、有損害事實、違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系。這四個要件缺一不可。
2、主觀上有過錯是確定人身損害賠償責(zé)任構(gòu)成的必備要件。
如果行為人的主觀上沒有過錯，就不能構(gòu)成人身損害賠償責(zé)任。即缺少行為人主觀上有過錯要件，即使行為人造成了損害事實，并且行為人的行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系，也不承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
3、過錯責(zé)任原則的適用。
過錯責(zé)任原則適用于一般侵權(quán)行為。在適用過錯責(zé)任原則時，應(yīng)當(dāng)把過錯作為行為人承擔(dān)人身傷害賠償責(zé)任的根據(jù)。過錯責(zé)任的舉證責(zé)任由原告一方承擔(dān)，即實行誰主張誰舉證的原則。訴訟中原告要對自己的主張承擔(dān)全部的舉證責(zé)任，舉證不足或者舉證不能，將依法承擔(dān)敗訴的法律后果。但法律另有規(guī)定的除外。
二、過錯推定
過錯推定原則，是指在法律有特別規(guī)定的場合，從損害事實的本身推定加害人主觀上具有過錯，并據(jù)此確定行為人賠償責(zé)任的歸責(zé)原則。其包括如下內(nèi)容：
1、過錯推定原則僅適用于法律規(guī)定的一部分特殊侵權(quán)行為：(1)國家賠償責(zé)任;(2)用人者的責(zé)任;包括法人或者其他組織的工作人員致害責(zé)任、雇主責(zé)任和定作人指示過失責(zé)任;(3)違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)行為;(4)物件致害責(zé)任;(5)醫(yī)療事故責(zé)任;(6)學(xué)生傷害事故責(zé)任以及在道路交通事故中，機(jī)動車造成非機(jī)動車駕駛?cè)嘶蛘咝腥巳松頁p害的情形。
2、過錯推定責(zé)任構(gòu)成要件。
在適用過錯推定原則確定侵權(quán)損害賠償時，其侵權(quán)損害賠償?shù)臉?gòu)成仍須具備損害事實、違法行為、因果關(guān)系和主觀過錯這四個要件，只不過主觀過錯適用推定確定。但被告也可舉證來證明自己沒有過錯，從而免除承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、過錯推定責(zé)任的舉證。
原告在起訴時只需證明：一有違法行為，二有損害事實，三是損害事實與違法行為之間具有因果關(guān)系即可。這三個要件的舉證責(zé)任完成之后，法官直接推定被告有過錯，不要求原告提供行為人在主觀上存在主觀過錯的證據(jù)，而是從損害事實的客觀要件以及它與違法行為之間的因果關(guān)系中，推定行為人主觀上具有過錯。適用過錯推定原則，從損害事實中推定行為人的過錯，可以使受害人免除了部份舉證責(zé)任而處于有利的地位，因而更有利于保護(hù)受害人的合法權(quán)益。同時，行為人也可以舉證證明自己沒有過錯而免責(zé)。訴訟中，被告如果證明不足或者不能證明自己沒有過錯的，則推定過錯成立，依法承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
三、無過錯責(zé)任
無過錯責(zé)任原則是指在法律有特別規(guī)定的情況下，只要有損害事實的發(fā)生，損害事實與行為人的行為具有因果關(guān)系就要承擔(dān)責(zé)任的原則。《民法通則》第一百零六條第三款規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任�！边@里規(guī)定的就是無過錯責(zé)任原則。其包括如下內(nèi)容：
1、適用范圍。
無過錯責(zé)任原則有明顯的懲戒和預(yù)防作用。無過錯責(zé)任原則加重行為人的責(zé)任，使受害人的損害賠償請求權(quán)更容易實現(xiàn)，受到損害的權(quán)利及時得到救濟(jì)。無過失責(zé)任原則只適用于一部分特殊侵權(quán)行為：(1)產(chǎn)品侵權(quán)損害賠償;(2)高度危險作業(yè)的侵權(quán)損害賠償;(3)污染環(huán)境造成他人損害的侵權(quán)損害賠償;(4)動物致害責(zé)任;(5)工傷事故責(zé)任。
2、責(zé)任構(gòu)成要件。
適用無過錯責(zé)任原則的侵權(quán)損害賠償構(gòu)成要件有三個，即違法行為、損害事實以及違法行為與損害事實之間的因果關(guān)系。
3、舉證責(zé)任。
訴訟中原告應(yīng)當(dāng)舉證證明違法行為、損害事實和因果關(guān)系三個要件。在原告完成上述證明責(zé)任以后，被告除非能夠舉證證明損害是由于受害人的故意或者重大過失所引起的，方能免除賠償責(zé)任。如果舉證不足或者舉證不能，損害賠償即告成立，被告應(yīng)承擔(dān)損害賠償。
四、公平責(zé)任
公平責(zé)任原則是指行為人和受害人雙方都沒有過錯，但由于損害事實已經(jīng)發(fā)生，以社會公平觀念作為損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，根據(jù)實際情況，由雙方當(dāng)事人公平地分擔(dān)損失的歸責(zé)原則。我國《民法通則》第一百三十二條規(guī)定：“當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)責(zé)任�！边@是我國民法通則對公平原則在法律上的確認(rèn)。在適用公平責(zé)任原則時，要充分考慮當(dāng)事人的承受能力。經(jīng)濟(jì)狀況好的一方當(dāng)事人可適當(dāng)多承擔(dān)一些，同時還要考慮社會效果，避免產(chǎn)生新的“不公平”現(xiàn)象。
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