遭遇非法辭退 你該怎么辦？
遭遇非法辭退，你該怎么辦?
今年1月1日起施行的《勞動(dòng)合同法》是一部偏重于保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)利的法律，對(duì)一個(gè)普通的勞動(dòng)者來(lái)說(shuō)，在職場(chǎng)上影響最大的莫過(guò)于被非法辭退，處于相對(duì)弱勢(shì)的勞動(dòng)者，在被單位辭退之后，如何才能最好地維護(hù)自己的權(quán)利，盡量使自己的利益公平化，又是一種有技巧有策略的事情。勞動(dòng)者享有哪些權(quán)利?如何更好地維權(quán)?著名勞動(dòng)法專業(yè)律師、北京市漢卓律師事務(wù)所劉昊斌律師用實(shí)例告訴你——
未簽書面合同試用期被辭退，怎么辦?
案例：2007年12月10日，小王入職時(shí)，公司告知他有三個(gè)月的試用期，但是沒(méi)有與小王簽訂書面的勞動(dòng)合同。2008年2月15日，公司通知小王，由于他在試用期表現(xiàn)不佳，所以公司決定辭退他。小王覺(jué)得很委屈，因?yàn)樵谠囉闷趦?nèi)他確實(shí)努力工作而且自認(rèn)為表現(xiàn)是很好的。在這種情況下，小王應(yīng)該怎么辦?
律師析案：
2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》生效，公司應(yīng)當(dāng)在1月份之內(nèi)與小王簽訂書面的勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定：建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。由于公司截止到2月15日，仍然未與小王簽訂書面的勞動(dòng)合同，因而違反了上述法律規(guī)定，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十二條規(guī)定：用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。所以公司應(yīng)當(dāng)向小王支付2月份的雙倍工資。
由于公司與小王之間沒(méi)有訂立書面勞動(dòng)合同，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十九條第四款規(guī)定：試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。所以公司與小王口頭約定的試用期是無(wú)效的。在此情況下，公司無(wú)權(quán)以小王在試用期表現(xiàn)不佳為由進(jìn)行辭退。所以，公司辭退小王是一種違法的行為，按照《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。即公司應(yīng)當(dāng)向小王支付一個(gè)月的工資作為賠償。
沒(méi)有正當(dāng)理由的辭退，怎么辦?
案例：李小姐供職于一家物業(yè)公司，月薪二萬(wàn)元。她與公司簽訂了一年期的勞動(dòng)合同，沒(méi)有試用期，職務(wù)為公司的`副總。但是她剛?cè)肼毝䝼�(gè)月，公司就通知她被辭退了，公司同意給她兩個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但是李小姐認(rèn)為自己在工作中沒(méi)有任何錯(cuò)誤，向公司詢問(wèn)辭退的理由，公司也不置可否。在此情況下，李小姐不認(rèn)可辭退，她應(yīng)該怎么辦?
律師析案：
劉昊斌律師認(rèn)為，首先要弄清公司的辭退行為是否成立。他說(shuō)，很多人認(rèn)為，只要公司支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，辭退就是成立的了，其實(shí)不然。支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，是辭退的后果，并非辭退的理由，不能拿后果來(lái)判斷一個(gè)行為是否合法，更不能拿后果作為辭退的理由。所以本案中，雖然公司同意向李小姐支付兩個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是由于其辭退本身沒(méi)有任何理由，所以辭退本身是不成立，而且是違法的。
維權(quán)方略：
那么，在辭退違法的前提下，李小姐應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自己的權(quán)利?由于李小姐本人并不接受經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和辭退事實(shí)，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十八條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。
劉昊斌律師建議，李小姐可以要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，并要求按原工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。如果公司有拖延支付的事實(shí)，李小姐也可以一并要求公司支付25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
懷孕期間被辭退，怎么辦?
案例：史小姐供職于一家律師事務(wù)所，擔(dān)任行政工作。2007年底，史小姐發(fā)現(xiàn)自己懷孕了，剛開(kāi)始史小姐不敢向事務(wù)所說(shuō)明這個(gè)情況，后來(lái)隨著肚子越來(lái)越大，再也無(wú)法隱瞞時(shí)，才向所主任說(shuō)明了懷孕這個(gè)事實(shí)。主任得知后，較為惱火，第二天就讓行政主管通知史小姐被辭退了。史小姐怎么也想不到是這個(gè)結(jié)果。在這種情況下，如何辦才好?
律師析案：
由于史小姐正在孕期，應(yīng)當(dāng)受到特別的保護(hù)。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十二條第四項(xiàng)規(guī)定：女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同�！秼D女權(quán)益保障法》第二十七條規(guī)定：任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動(dòng)(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議。因此，這家律師事務(wù)所以女職工懷孕為由進(jìn)行辭退的做法，是一種嚴(yán)重的違法行為。
維權(quán)方略：
劉昊斌律師建議史小姐可以先與單位協(xié)商，如協(xié)商不能達(dá)成一致，再向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求撤銷辭退決定，繼續(xù)履行雙方之間的勞動(dòng)合同關(guān)系，直至哺乳期滿為止，同時(shí)，按原工資標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)發(fā)工資，如果有拖延支付工資的行為，則另行主張25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
快退休時(shí)合同到期單位提出終止，怎么辦?
案例：56歲的張先生在一家公司已經(jīng)任職十七年。他的合同于2008年1月31日到期。由于他工齡太長(zhǎng)，所以單位無(wú)論如何也不愿意再與他續(xù)簽勞動(dòng)合同了。于是單位在2008年1月1日正式通知他合同到期后，終止雙方之間的勞動(dòng)合同。張先生認(rèn)為自己已經(jīng)工作十七年了，而且馬上就快退休，現(xiàn)在單位提出終止，是不應(yīng)該而且也沒(méi)有人情味的一種做法。
那么，單位是否有權(quán)終止合同張先生的合同?張先生應(yīng)該怎樣保護(hù)自己的權(quán)利?
律師析案：
一般情況下，在勞動(dòng)合同到期時(shí)，單位也好，個(gè)人也好，都是有權(quán)單方終止合同關(guān)系的。但是針對(duì)工齡比較長(zhǎng)且將要達(dá)到法定退休年齡的老職工，《勞動(dòng)合同法》第四十二條規(guī)定“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：……(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;……”及第四十五條“勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止”之規(guī)定。以上是《勞動(dòng)合同法》對(duì)于老職工做出的特殊保護(hù)。
本案中，由于張先生在單位已經(jīng)工作了十七年，而且他現(xiàn)在已經(jīng)56歲，正好距法定退休年齡不足五年，所以對(duì)于他，單位是無(wú)權(quán)終止與他的勞動(dòng)關(guān)系的。
維權(quán)方略：
劉昊斌律師建議張先生應(yīng)當(dāng)按《勞動(dòng)合同法》第四十二條和第四十五條的規(guī)定，先跟單位進(jìn)行協(xié)商。如果協(xié)商不成，則可以依法向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同至退休日止。
辭退沒(méi)有書面通知，怎么辦?
錢先生在一家公司工作已經(jīng)十三年了，2007年10月1日，單位單方提出解除勞動(dòng)合同關(guān)系，當(dāng)時(shí)是通過(guò)電話的形式通知錢先生的�！秳趧�(dòng)合同法》生效前后，關(guān)于《勞動(dòng)合同法》的宣傳很多，使錢先生意識(shí)到應(yīng)該向單位要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所以錢先生于2008年2月1日正式第一次向單位提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的要求。單位收到錢先生的要求后，正式答復(fù)錢先生說(shuō)：錢先生提出請(qǐng)求時(shí)，距單位通知發(fā)出已經(jīng)過(guò)了二個(gè)月，超過(guò)了仲裁時(shí)效，所以單位不再有支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)了。錢先生對(duì)此十分不解，他應(yīng)該怎么辦?
律師析案：
目前我國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的時(shí)效確實(shí)是六十日。2008年5月1日，《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》即將生效，之后的仲裁時(shí)效將從六十日變更為一年。
錢先生的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求并沒(méi)有超過(guò)仲裁時(shí)效，單位仍然負(fù)有支付的義務(wù)。其原因在于雖然仲裁時(shí)效只有六十日，但是對(duì)于不同的情形，此時(shí)效的起算點(diǎn)并不相同。本案中，由于單位在辭退錢先生時(shí)，并沒(méi)有進(jìn)行書面通知，所以錢先生的仲裁時(shí)效始終沒(méi)有起算。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議適用法律若干問(wèn)題的解釋二》第一條第一款第一項(xiàng)：人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，對(duì)下列情形，視為《勞動(dòng)法》第八十二條規(guī)定的“勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日”：因解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的爭(zhēng)議，用人單位不能證明勞動(dòng)者收到解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系書面通知時(shí)間的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日。因此，本案的仲裁時(shí)效從錢先生第一次向單位提出時(shí)開(kāi)始計(jì)算。即從2008年2月1日起算。
維權(quán)方略：
劉昊斌律師認(rèn)為，一個(gè)員工如果被單位非法辭退了，從總的思路上來(lái)說(shuō)，有兩種救濟(jì)方向，一種為認(rèn)可解除，但是向單位要求解除勞動(dòng)合同應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金雙倍的補(bǔ)償;另一種是不認(rèn)可合同解除，要求單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同關(guān)系，同時(shí)按原工資標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)發(fā)工資。員工可以比較兩種方向哪一種對(duì)自己更合算和更適合，選擇相應(yīng)的救濟(jì)方向。
關(guān)于如何進(jìn)行取證問(wèn)題，劉昊斌律師提醒，員工被單位辭退后，應(yīng)當(dāng)向單位索要書面的辭退通知書，同時(shí)，如果要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的話，應(yīng)當(dāng)取得證明自己工作年限和工資收入的證據(jù)。工作年限的證據(jù)有以往的勞動(dòng)合同、工資折子的記錄、社會(huì)保險(xiǎn)的繳納記錄等，工資收入的證據(jù)有工資條、工資折子的記錄等。如果要求繼續(xù)履行合同，則需要證明合同的未履行期限以及自己的工資標(biāo)準(zhǔn)。
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